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經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇一
原告:馬××,男,xxx1年12月××日生,漢族,××大學外語系教授,家庭住址是××大學××區(qū)××。
訴訟請求:
1、解除原告與被告之間的婚姻關(guān)系;。
2、離婚后原告愿意繼續(xù)請人照料被告,或者被告由其父母或兄長等家人照料;。
3、女兒由原告撫養(yǎng);。
4、共同財產(chǎn)依法分割。
事實與理由:
原告與被告于xxx年1月6日結(jié)婚(補辦結(jié)婚證日期為xx90年8月18日)。被告于xxx年6月14日自縊而患有缺氧性腦病,且留有嚴重的后遺癥,如智力障礙、語言不清、記憶力差、生活不能自理、大小便不知、需長期請人照料。
1、夫妻分居兩年,沒有夫妻生活。自妻子自縊以來我們一直分居,長期沒有夫妻生活,甚至連正常人的生活都沒有,生活苦不堪言。
2、妻子的自縊嚴重地影響了我的生活、身體和工作。過去兩年來,我不僅要承擔繁重的教學和科研工作,還要照料妻子,一年四季沒有休息日,尤其是節(jié)假日護工也要回家時更忙。妻子的自縊給我?guī)砹顺林氐木褙摀眢w狀態(tài)也明顯變壞(如高血壓,反復出現(xiàn)口腔潰瘍、前列腺炎、免疫力下降等)。搶救和治療也給我?guī)砹顺林氐慕?jīng)濟負擔,各種費用先后花去了十余萬元,現(xiàn)在的檢查費用和藥費平均每月約為xxx0元.為了支付家庭每月的龐大藥費開支,我一直透支身體承擔更多的教學任務(wù),這樣才勉強維持生活。我的科研工作因此受到了很大的影響,以前每年都有數(shù)項科研成果,但近兩年來因為妻子的原因沒有科研成果。
3、妻子的.父親及家人的糾纏嚴重地干擾了我的生活和工作。妻子自縊以來,其父柳華山胡攪蠻纏,屢屢干擾我的生活和工作。自妻子xxx年6月住院以來就開始耍賴,一直威脅要與我拼命。妻子出院后,他與妻弟和妻妹等人經(jīng)常來我家、我父母家、妻子的工作單位新聞學院、我的工作單位外語系和學校辦公室無理吵鬧,提出不合理的要求,甚至數(shù)次在上班時阻止我去上課。妻子家人的行為嚴重地干擾了我的正常生活和工作。本來妻子自縊讓我就很難過,他們的所作所為更是雪上加霜。
基于上述原因,為使我能正常生活,安心教學和科研,我懇請法院解除我與妻子之間的婚姻關(guān)系。
此致
××區(qū)人民法院。
具狀人:xxx。
xx年xx月xx日。
附:(1)本訴狀副本2份;。
(2)身份證復印件1份;。
(3)婚姻登記證明原件1份。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇二
被告:上海市徐匯區(qū)住房保障和房屋管理局。法定代表人:陳繼剛職務(wù):局長。地址:上海市徐匯區(qū)復興中路1331號。
原告于二0一三年一月十日,使用郵政特快專遞(附件11)(ems編號:3790****5cs)將原告的行政訴狀及全部證據(jù)材料寄送上海市徐匯區(qū)人民法院立案庭,起訴被告。
但是,上海市徐匯區(qū)人民法院至今未立案也不裁定,違反《行政訴訟法》第四十二條。因此,原告依據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第三十二條第三款、《最高人民法院關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定,向上海市第一中級人民法院提出行政起訴。
訴訟請求:。
1.撤消滬徐房管拆許字(2009)第9號。
(上海市軌道交通11號線龍華路站)拆遷許可證。
2.本案訴訟費用由被告承擔。
事實和理由:。
原告所購買上海市徐匯區(qū)龍華路2889號111室旅游商鋪房產(chǎn)(附件2),是被告于2009年6月17日頒發(fā)滬徐房管拆許字(2009)第9號(上海市軌道交通11號線龍華路站)(房屋拆遷許可證)的被拆遷范圍。因此原告與被告是有直接利害關(guān)系人。
一、關(guān)于臺灣同胞投資保護法:。
首先聲明:原告是臺灣同胞,依法享有《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法實施細則》第三條國家依法保護臺灣同胞投資,臺灣同胞投資者的投資、投資收益和其它合法權(quán)益受國家法律保護,任何機關(guān)、單位或者個人不得侵占、損害。
第二十四條國家對臺灣同胞投資者的投資不實行國有化和征收:在特殊情況下,根據(jù)社會公共利益需要,對臺灣同胞投資者的投資可以依照法律程序?qū)嵭姓魇眨⒔o予相應(yīng)的補償。補償相當于該投資在征收決定前一刻的價值,包括從征收之日起至支付之日止按合理利率計算的利息,并可以依法兌換外匯、匯回臺灣或者匯往境外。
第二十八條臺灣同胞投資者、臺灣同胞投資企業(yè)、臺灣同胞投資企業(yè)協(xié)會認為行政機關(guān)或者行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,可以依照國家有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定,申請行政復議或者提起行政訴訟。
二、因此原告有權(quán)利提起行政訴訟:。
原告常年奔波海峽兩岸三地,不在上海居住,對拆遷基地行為進度一無所知,于2009年6月17日起至2012年11月,從沒收到被告有關(guān)滬徐房管拆許字(2009)第9號(上海市軌道交通11號線龍華路站)拆遷許可證,補償安置裁決書等合法行政行為文件。
于2012年12月11日向被告遞交申請書,領(lǐng)取房屋拆遷許可證,及拆遷機構(gòu)應(yīng)出具符合《城市房屋拆遷管理條例》第七條中所規(guī)定的完整文件。
1.建設(shè)項目批準文件。
2.建設(shè)用地規(guī)劃許可證。
3.國有土地使用權(quán)批準文件。
4.拆遷計劃和拆遷方案。
5.辦理存款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)出具的拆遷補償安置資金等證明。
被告于二0一二年十二月二十日回復函:
1.徐房管公開復(2012)第58號,滬徐房管拆許字(2009)第9號(上海市軌道交通11號線龍華路站)拆遷許可證復印件(附件3)。。
2.徐房管公開復(2012)第60號,滬徐房管拆許字(2009)第9號(上海市軌道交通11號線龍華路站)建設(shè)用地規(guī)劃許可證,答復不給獲取申請(附件4)。
原告根據(jù)上海市相關(guān)政府信息公開網(wǎng)查詢,關(guān)于滬徐房管拆許字(2009)第9號(上海市軌道交通11號線龍華路站)房屋拆遷許可證前置相關(guān)重要主體(建設(shè)用地規(guī)劃許可證)文件資料,發(fā)現(xiàn)該拆遷行政許可證內(nèi)容相關(guān)主體明顯違法。也說明被告失職不給獲取申請,也是在掩飾瀆職頒發(fā)拆遷許可證行政行為。
三、搜集相關(guān)證明資料如下:。
1.根據(jù)(上海市規(guī)劃和國土資源管理局)。
政府信息公開網(wǎng)資料2009年1月14日。
發(fā)證編號滬規(guī)地(2009)ea31000020090056。
滬規(guī)地臨(2009)eb31000020090002》。
〔滬規(guī)土資政(2008)56號〕上海軌道交通11號線龍華站,用地位置龍華路近龍華塔,用地面積7032平方米(地下))的(建設(shè)用地規(guī)劃許可證)(附件5)。
2.上海軌道交通11號線龍華站建設(shè)項目編號:滬規(guī)政(2008)454號核定設(shè)計范圍圖(附件6),(紅色圈點是原告商鋪)證明不屬龍華站工程用地。
3.上海軌道交通11號線北段(二期)11(北二)gt_2段龍華站:施工范圍龍華路、后馬路,開工日期2010年3月23日起,該施工近三年已接近完工,該施工銘牌(附件7),施工現(xiàn)場實景(附件8)。
4.上海軌道交通11號線北段(二期)11(北二)gt_2段龍華站:施工總平面圖(附件9)。
5.龍華站和龍華旅游城衛(wèi)星地圖:(附件10)。
(紅點是原告商鋪)。
以上證明原告上海市龍華路2889號111室,旅游商鋪房產(chǎn)位(徐匯區(qū)龍華銜道164街坊1/2丘)并不屬于上海軌道交通11號線龍華站建設(shè)項目工程范圍,該工程用地位置屬(龍華街道161街坊33丘)地塊,用地位置龍華路近龍華塔,用地面積7032平方米(地下)空間地塊。
四、被告違反相關(guān)拆遷法規(guī)條款和程序:。
1、被告明顯違法利用(上海市軌道交通11號軌道龍華站)的(建設(shè)用地規(guī)劃許可證)之名,所頒發(fā)主體不合法的(滬徐房管拆許字(2009)第9號)拆遷許可證,其行徑是涉嫌假借“市政建設(shè)”公共利益之名,行“商業(yè)建設(shè)”之實,擅自擴大拆遷規(guī)模(進行商業(yè)目的儲備經(jīng)營開發(fā)),嚴重違反法定程序和法律規(guī)定。
《國務(wù)院辦公廳關(guān)于控制城鎮(zhèn)房屋拆遷規(guī)模嚴格拆遷管理的通知》(國辦發(fā)〔2004〕46號)中所述:地方政府不得違反法定程序和法律規(guī)定,以政府會議紀要或文件代替法規(guī)確定的拆遷許可要件及規(guī)劃變更。
2、和違反(上海市國有土地上房屋征收與補償實施細則)第十條(房屋征收范圍的確定)規(guī)定的建設(shè)項目需要征收房屋的,房屋征收范圍根據(jù)(建設(shè)用地規(guī)劃許可證)確定。
3、和違反(上海市城市房屋拆遷管理實施細則)第十二條(房屋拆遷許可證的申請)重大市政建設(shè)項目拆遷房屋的,應(yīng)當向市房地資源局提出申請。(被告越權(quán)頒發(fā)房屋拆遷許可證)。建設(shè)單位申請領(lǐng)取房屋拆遷許可證時,應(yīng)當提交符合規(guī)定的拆遷許可證等五項相關(guān)完整文件。(審核符合建設(shè)用地規(guī)劃許可證是被告職責,也必須公開公告通知利害關(guān)系人,不給申請查閱建設(shè)用地規(guī)劃許可證合法否,已喪失原告的知情權(quán),被告是失職也是在掩飾瀆職行為)。又違反相關(guān)第六十五條(管理責任)違反本細則規(guī)定核發(fā)房屋拆遷許可證或者其他批準文件,核發(fā)房屋拆遷許可證或者其他批準文件后不履行監(jiān)督管理職責的,或者對違法行為不予查處的。
4、和違法《中華人民共和國行政許可法》第四十六條法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實施行政許可應(yīng)當聽證的事項,或者行政機關(guān)認為需要聽證的其它涉及公共利益的重大行政許可事項,行政機關(guān)應(yīng)當向社會公告,并舉行聽證。第四十七條行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的,行政機關(guān)在作出行政許可決定前,應(yīng)當告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利。
經(jīng)聽證,審查,對于符合(公共利益)條件的,頒發(fā)房屋拆遷許可證,這重要的程序,被告既未告知又不去履行,又剝奪了原告陳述和申辯的權(quán)利,并且錯誤的核發(fā)了不該核發(fā)的房屋拆遷許可證,嚴重違法程序。
5、第七十二條行政機關(guān)及其工作人員違反本法的規(guī)定,在拆遷許可證受理、審查、決定行政許可過程中,未向利害關(guān)系人履行法定告知義務(wù)的,依法應(yīng)當舉行聽證而不舉行聽證的。
6、第六十九條有下列情形之一的,作出拆遷行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān),根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán),可以撤銷行政許可:第一款規(guī)定,行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予行政許可決定的;或者超越法定職權(quán)作出準予行政許可決定的;或者違反法定程序作出準予行政許可決定的;或者對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的;…等不正當手段取得拆遷行政許可的,應(yīng)當予以撤銷。
被告隷屬房厔拆遷行政監(jiān)督管理部門,違法利用市政建設(shè)名義,擅自擴大征收規(guī)模頒發(fā)拆遷許可證,濫用職權(quán),玩忽職守,無視法律對私有合法財產(chǎn)保護的嚴肅性,而再進行強制拆遷征收,是構(gòu)成失職瀆職行為,必將引發(fā)不當后果。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第四十二條的規(guī)定:原告有維權(quán)意識捍衛(wèi)合法財產(chǎn)權(quán)利,支持合法、合理、合情、公平、公正拆遷行為。拒絕非法拆遷、違法行政拆遷、非法裁決司法拆遷、野蠻拆遷堅決不服、也不妥協(xié)。
綜上事實清楚,證據(jù)確鑿充分,適用法律法規(guī)條款正確,故請求貴院大法官依法秉公判決,撤消滬徐房管拆許字(2009)第9號(上海市軌道交通11號線龍華路站)拆遷許可證。
(本訴狀一式二份)此致
上海市第一中級人民法院。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇三
上訴人因與被上訴人“人力社保行政回復”一案不服廣東省第一人民法院中一法行初字第322號行政判決書的判決,依據(jù)《行政訴訟法》第八十九條第(二)款的規(guī)定,依法上訴。請求二審法院開庭審理。上訴請求:
1、
2、撤銷(2015)中一法行初字第322號行政判決的判決,依法改判。撤銷《關(guān)于劉鳳珍同志身份和退休年齡及待遇有關(guān)問題的回復》的具體行政行為,判令被告依法明確原告聘用制專業(yè)技術(shù)教師的退休身份、退休年齡及退休待遇的具體行政行為。
3、判令本案一、二審訴訟費由被告承擔。
上訴的理由:
作為唯一認定標準的授權(quán)行政行為的法律法規(guī)依據(jù)證實其具體行政行為合法性。一審法院僅憑上訴人為了維護自己合法權(quán)益的行政判決書有關(guān)查明進行了羅列,并沒有對被上訴人市人社局作出的2015年5月11日作出《關(guān)于劉鳳珍同志身份和退休年齡及待遇有關(guān)問題的回復》具體行政行為及行政行為的內(nèi)容是否合法沒有進行合法性審查,是違背了《行政訴訟法》立法的宗旨,依據(jù)《中華人民共和國法官法》第七條第(二)款審判案件必須以事實為根據(jù),以法律為準繩,秉公辦案,不得徇私枉法。一審法院對本案事實認識不清,證據(jù)不足,適用法律錯誤,依據(jù)《行政訴訟法》第八十九條第(二)款的規(guī)定,懇求中級人民法院依法開庭審理,依法撤銷(2015)中一法行初字第322號行政判決的判決,依法改判。懇求中山市中級人民法院法官秉公執(zhí)法,依法辦事,維護法律尊嚴,依法保護申請人的合理合法的請求。懇請貴院公平、公正、公開、實事求是的審理本案。
此致
廣東省中山市中級人民法院。
二〇一六年五月二十九日星期日。
繳上訴費到中國建設(shè)銀行50元,時間2016.6.2.11:00。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇四
上訴狀,是民事、行政或刑事案件的當事人對地方各級人民法院作出的第一審民事、行政或刑事判決或裁定不服,按照法定的程序和期限,向上一級人民法院提起上訴時使用的文書。下面為大家?guī)硪环菪姓显V狀模板,希望能夠幫到大家!
上訴人x縣交通工程隊,住所地x縣x街xx號。
法定代表人徐x,隊長。
被上訴人xx縣水利電力局,住所地x縣x街xx號。
法定代表人方x,局長。
第三人余x,男,1958年x月x日出生,漢族,xx市人,x縣第一建筑公司職工,住x縣x街xx號。
第三人時x,男,1942年x月x日出生,漢族,xx市人,x縣林業(yè)保修廠職工,住x縣x街x號。
第三人x縣礦產(chǎn)管理站,住所地x縣x街x號。
法定代表人劉x,站長。
上訴人因被告不履行法定職責和行政侵權(quán)案,不服x縣人民法院1993年x月日x(93)行字第xx號判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:撤銷一審判決,維護我隊合法權(quán)益。
事實及理由:我工程隊于1990年春季,經(jīng)縣礦產(chǎn)管理站、縣工商局批準,成立了交通工程隊打撈石料小隊,并申領(lǐng)了《船舶營業(yè)運輸證》、《采礦許可證》及《營業(yè)執(zhí)照》,亦向縣稅務(wù)局進行了登記。并由被告縣水利電力局批準我隊在南浦溪從馬蓮河到新亭止河段開采砂石。有效期三年。《水法》頒布后,縣水利電力局對我隊開采砂石的行為,沒有提出過異議,1992年x月x日突然電話通知我隊填報《河道采砂申報表》,此后以我隊危及電灌站安全及枯水期抽水困難為理由,要改換我隊的采石地點,我隊沒有接受。被告遂將我隊已經(jīng)取得開采砂石權(quán)的河段另批給第三人余x和時x開采,并發(fā)給《河道采砂許可證》,有效期三個月。在規(guī)定期限內(nèi)第三人共采砂石500多立方米。
我隊遂向某縣人民法院起訴,理由是:被告不履行法定職責,已批準先隊在南浦溪由馬蓮河到新亭止河段采砂,又違法將同一河段另批給第三人開采,侵犯了我隊的合法權(quán)益。因此請求法院依法判令縣水利局做出具體行政行為,批準我隊繼續(xù)采砂,同時立即制止第三人余x時x在此河段的采砂行為,并判令縣水利局賠償我隊因行政侵權(quán)行為所造成的經(jīng)濟損失。縣法院認為工程隊于水法實施前,經(jīng)批準發(fā)證在指定的河道采砂是合法的.,這是正確的。但又說水法實施后,縣水利局作為河道的主管部門,負責水資源行政管理,對河道采砂具有批準權(quán)。有權(quán)調(diào)整原告的采砂范圍,沒有構(gòu)成行政侵權(quán),判決不負賠償責任。這是錯誤的。我隊已有關(guān)行政機關(guān)批準,在指定采礦范圍內(nèi)享有合法的采礦權(quán)利,應(yīng)受法律保護。水法實施后,我隊申請補辦審批手續(xù),符合法定條件,縣水利局擅自將我隊具有采礦權(quán)的河道另批給他人開采砂石,是行政侵權(quán)行為,應(yīng)當賠償由此造成的損失。請依法公正判決。
此致
xx市中級人民法院。
附:本上訴狀副本四份x縣交通工程隊(蓋章)。
xxxx年x月x日。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇五
上訴人(一審原告):周xx,男,漢族,1955年1月10日出生,戶籍地址:北京市西城區(qū)三里河一區(qū)3號院2號樓711號,當前住址:武漢市武昌區(qū)友誼大道229號12棟2門402,郵編:430062,身份證號碼:110101195501104538,電話:18995549810。
第一被上訴人(一審第一被告):武漢市公安局交通管理局特勤大隊,住所:武漢市漢陽區(qū)漢陽大道695號。
法定代表人:劉x,職務(wù):大隊長。
委托代理人:張xx,武漢市公安局交通管理局工作人員。
第二被上訴人(一審第二被告):武漢市公安局交通管理局,住所:武漢市硚口區(qū)游藝路2號。
法定代表人:李順年,職務(wù):局長。
委托代理人:胡希,武漢市公安局交通管理局工作人員。
上訴人完全不服吳勇勝審判員于5月2日作出但于同年5月8日當面送達的(《湖北省武漢市漢陽區(qū)人民法院行政判決書》[]鄂0105行初99號),(以下簡稱《行政判決書》,見隨附的“上訴證據(jù)1”);認定吳勇勝審判員在《行政判決書》中認定事實錯誤和適用法律、法規(guī)錯誤。因此,根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》(以下簡稱《行訴法》)第八十五條、第八十六條、第八十七條和第八十九條第一款第(二)項之規(guī)定,上訴人向武漢市中級人民法院(以下簡稱市中院)提起上訴。
上訴請求。
1.請求依法判令《行政判決書》認定事實錯誤和適用法律、法規(guī)錯誤,因而被撤消;。
3.請求依法改判第二被上訴人的(《行政復議決定書》武公交復決字[2017]033號)違法,因而被撤消。
一、關(guān)于吳勇勝審判員在《行政判決書》中認定事實的錯誤。
吳勇勝審判員在《行政判決書》第2頁第1段的開頭文字:“被告特勤大隊于202月17日對周xx作出420xx0-1448851620號《公安交通管理簡易程序處罰決定書》(以下簡稱處罰決定),決定對其罰款200元,記3分”是對事實的錯誤認定,或者說是對事實的偽造。吳勇勝審判員在《行政判決書》第6頁上半部分中的文字:“交警在窗口口頭‘告知’原告擬處罰事項,直接聽取原告申辯后作出處罰決定”同樣是對事實的偽造。
2017年2月17日上午,上訴人去第一被上訴人的住所要求處理違章的交警打印該大隊對上訴人的3個違章處罰決定時,該交警只是機械地從電腦中調(diào)出并通過打印機打印出早已存在于武漢市公安局交通管理局車輛違章處罰系統(tǒng)中的第一被上訴人對上訴人作出的處罰決定。打印機打印完3個三聯(lián)處罰決定書后,該交警將3份第一被上訴人需要保存的那一聯(lián)處罰決定書撕下來讓上訴人簽字。上訴人在3份處罰決定書上寫下“本人并不知道違反了交通規(guī)則,也一直沒有被告知違規(guī),昨天上午進行車輛年檢時才知道,故申請行政復議”的文字后,簽上其名字和寫上日期,然后將3份該聯(lián)的處罰決定書遞給該交警。該交警接過3份該聯(lián)的處罰決定書后,把3份另外兩聯(lián)的處罰決定書遞給了上訴人。上訴人接過3份該兩聯(lián)的處罰決定書后就離開了第一被上訴人的住所。由此可見,該交警根本沒有代表第一被上訴人于2017年2月17日對上訴人作出上述處罰決定,只是機械地打印了早已存在于武漢市公安局交通管理局車輛違章處罰系統(tǒng)中的第一被上訴人對上訴人作出的處罰決定,根本不存在吳勇勝審判員所捏造的“交警在窗口口頭‘告知’原告擬處罰事項,直接聽取原告申辯后作出處罰決定”的情節(jié)。
公安部的《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》(以下簡稱《交通違法處理程序》)第十九條規(guī)定:“自交通技術(shù)監(jiān)控設(shè)備收集違法行為記錄資料之日起的十日內(nèi),違法行為發(fā)生地公安機關(guān)交通管理部門應(yīng)當對記錄內(nèi)容進行審核,經(jīng)審核無誤后錄入道路交通違法信息管理系統(tǒng),作為違法行為的證據(jù)”。根據(jù)這條規(guī)定,第一被上訴人對上訴人作出的罰款200元和記3分的處罰決定,包括擬處罰的事實、理由和法律依據(jù),應(yīng)該是第一被上訴人從電子監(jiān)控設(shè)備于12月8日拍攝到上訴人駕駛他的機動車在武昌區(qū)體育街彭劉楊路路口逾壓白實線后的10天內(nèi)即月19日前作出并手工錄入到上訴人的機動車違章記錄中去的。這可以由第二被上訴人在其武公交復決字[2017]033號《行政復議決定書》的第2頁第3段中的“電子警察錄入(注:這句話的正確說法應(yīng)該是:電子監(jiān)控設(shè)備拍攝后由交警錄入;吳勇勝審判員在上訴人在他的《關(guān)于3個交通行政處罰決定違法的庭審意見書》以下簡稱《庭審意見書》中指出了電子警察這一概念的荒謬性后還繼續(xù)使用這一概念只是他自恃其權(quán)力而無恐的表現(xiàn))后當事人可以通過交管局門戶網(wǎng)站……進行查詢”的文字得到證明;也可以從上訴人于2017年2月16日下午在第二被上訴人的122服務(wù)臺的交警的指點和幫助下從第二被上訴人的官網(wǎng)上查詢到上訴人的13個違章記錄的復制件得到證明(該復制件的第一行所記錄的就是上述罰款200元和記3分的處罰決定)(見隨附的“上訴證據(jù)2”);還可以從武漢市公安局武漢經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)交通大隊根據(jù)電子眼拍照內(nèi)容對上訴人作出6個處罰決定和武漢市公安局蔡甸區(qū)交巡警大隊根據(jù)電子眼拍照內(nèi)容對上訴人作出3個處罰決定后經(jīng)上訴人的陳述、申辯和向武漢市公安局12389投訴電話投訴后主動撤消其處罰決定的事實得到證明(見隨附的“上訴證據(jù)3”)。
這些證據(jù)證明,該交警根本沒有代表第一被上訴人于2017年2月17日對上訴人作出上述處罰決定,只是機械地打印了早已存在于武漢市公安局交通管理局車輛違章處罰系統(tǒng)中的第一被上訴人對上訴人作出的處罰決定。第一被上訴人對上訴人的上述處罰決定,根據(jù)《交通違法處理程序》第十九條的規(guī)定,應(yīng)當是在年12月19日以前作出的。
既然第一被上訴人對上訴人的上述處罰決定是在2016年12月19日以前作出的,那么,根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》(以下簡稱《行政處罰法》)第三十一條關(guān)于“行政機關(guān)在作出行政處罰決定之前,應(yīng)當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)”,第一被上訴人,根據(jù)《交通違法處理程序》第二十條的規(guī)定,有強制性的部門規(guī)章責任在2016年12月22日之前或最晚在2016年12月26日之前通過“郵寄、發(fā)送手機短信、電子郵件等方式”告知上訴人“作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)”。否則,根據(jù)《行政處罰法》第四十一條的規(guī)定,第一被上訴人對上訴人作出的行政處罰決定不能成立,也就是說,該行政處罰決定必須作廢。
吳勇勝審判員偽造第一被上訴人作出對上訴人的行政處罰決定的時間的意圖和目的就在于,他要通過偽造它來使第一被上訴人的已經(jīng)在法律上化為灰燼的處罰決定死灰復燃,以便為他作出駁回上訴人的訴訟請求的判決提供“事實”支撐。
然而,偽造的事實終究不能成為客觀事實,因而不能成為公正判決的根據(jù)。因此,吳勇勝審判員作出的《行政判決書》必須被撤消。
二、關(guān)于吳勇勝審判員在《行政判決書》中適用法律、法規(guī)的錯誤。
吳勇勝審判員在《行政判決書》中引用《交通違法處理程序》第二十條作為其認定第一被上訴人超處罰時限保留和維持其對上訴人的行政處罰決定在程序上合法的依據(jù)。
吳勇勝審判員在引述了《交通違法處理程序》第二十條關(guān)于“交通技術(shù)監(jiān)控設(shè)備記錄的違法行為信息錄入道路交通違法信息管理系統(tǒng)后三日內(nèi),公安機關(guān)交通管理部門應(yīng)當向社會提供查詢;并可以通過郵寄、發(fā)送手機短信、電子郵件等方式通知機動車所有人或者管理人”(見《行政判決書》第5頁第2段開頭的文字)的規(guī)定后解讀道:“提供查詢屬強制性規(guī)定,而發(fā)送手機短信等僅是倡導性規(guī)定,均屬于‘通知’的形式”(見《行政判決書》第6頁開頭的文字)。《交通違法處理程序》第二十條的內(nèi)容能像吳勇勝審判員這樣解讀嗎?根本不能!
“提供查詢屬強制性規(guī)定”這句話僅僅對公安機關(guān)交通管理部門來說是對的,因為它確實強制性地要求公安機關(guān)交通管理部門“向社會提供查詢”。但這句話本身并不包含強制機動車所有人或者管理人時時到公安機關(guān)交通管理部門創(chuàng)建的“道路交通違法信息管理系統(tǒng)”里查詢自己是否有被處罰的交通違法行為的意思。
《交通違法處理程序》,作為被《中華人民共和國立法法》規(guī)定為不得與憲法、法律和國務(wù)院的行政法規(guī)相抵觸和被公安部用來規(guī)范公安機關(guān)交通管理部門處理交通違法行為的部門規(guī)章,不可能作這樣的強制性規(guī)定。《中華人民共和國立法法》第七十九規(guī)定:“國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu),可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限范圍內(nèi),制定規(guī)章。部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。沒有法律、行政法規(guī)依據(jù),部門規(guī)章不得創(chuàng)設(shè)限制或者剝奪公民、法人和其他組織權(quán)利的`規(guī)范,或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的規(guī)范,不得增加本部門的權(quán)力、減少本部門的法定職責”。
只要《交安法》沒有規(guī)定機動車所有人或者管理人必須時時到公安機關(guān)交通管理部門創(chuàng)建的“道路交通違法信息管理系統(tǒng)”里查詢自己是否有被處罰的交通違法行為,機動車所有人或者管理人就沒有義務(wù)到公安機關(guān)交通管理部門創(chuàng)建的“道路交通違法信息管理系統(tǒng)”里查詢自己是否有被處罰的交通違法行為。
而只要機動車所有人或者管理人沒有義務(wù)到公安機關(guān)交通管理部門創(chuàng)建的“道路交通違法信息管理系統(tǒng)”里查詢自己是否有被處罰的交通違法行為,公安機關(guān)交通管理部門把交通技術(shù)監(jiān)控設(shè)備記錄到的機動車駕駛?cè)说慕煌ㄟ`法行為信息和依此作出的處罰決定錄入到道路交通違法信息管理系統(tǒng)里就不可能是“通知”機動車所有人或者管理人交通違法行為的一種形式。因此,吳勇勝審判員的“本案被告特勤大隊通過官網(wǎng)、微信平臺等多種渠道發(fā)布了原告車輛的違法記錄以供查詢,履行了‘通知’職責”(見《行政判決書》第6頁開頭的文字)的認定詞荒唐之極。
吳勇勝審判員之所以作如此荒唐的認定,是因為他想隱瞞和掩蓋第一被上訴人和第二被上訴人偽造或篡改上訴人的電話號碼和在庭審期間作偽證這樣兩個事實。第一被上訴人和第二被上訴人為了“證明”其曾以短信方式通知過上訴人行政處罰決定,把上訴人的電話號碼由189-9554-9810偽造或篡改成189-9559-9810(見隨附于《行政訴訟起訴書》的“行政訴訟證據(jù)6”)。第一被上訴人的代理人張xx在庭審時堅稱,是由于上訴人向他們提供了錯誤的電話號碼才導致上訴人收不到第一被上訴人發(fā)出的對上訴人作出行政處罰決定的短信。上訴人用他在開庭前向法院提交《補充證據(jù)申請書》時隨附的“行政訴訟證據(jù)13”駁斥了張xx的謊言,證明了上訴人向第二被上訴人的下屬機構(gòu)車輛管理所提供的電話號碼始終是189-9554-9810,并告訴吳勇勝審判員,張xx作偽證。吳勇勝審判員對此無動于衷,只是輕描淡寫地請第二被上訴人庭審后向其提供上訴人向車管所提供的原始資料。吳勇勝審判員沒有在判決書中提及這一點,想必那些存在于車管所里有關(guān)上訴人的地址和電話的原始資料證明上訴人在《庭審意見書》中陳述的全是實話。吳勇勝審判員發(fā)現(xiàn)無法認定第一被上訴人向上訴人發(fā)送過行政處罰決定的短信通知,于是只好荒唐地認定“本案被告特勤大隊通過官網(wǎng)、微信平臺等多種渠道發(fā)布了原告車輛的違法記錄以供查詢,履行了‘通知’職責”。
在機動車駕駛?cè)藳]有義務(wù)時時到公安機關(guān)交通管理部門創(chuàng)建的“道路交通違法信息管理系統(tǒng)”里查詢自己是否有被處罰的交通違法行為的情況下,如果公安機關(guān)交通管理部門不“通過郵寄、發(fā)送手機短信、電子郵件等方式通知機動車所有人或者管理人”“作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)”,那么,根據(jù)《行政處罰法》第三條第二款和第三十一條的規(guī)定,公安機關(guān)交通管理部門作出的行政處罰決定就不能成立,就無效。
因此,為了履行《交安法》第八十七條第一款規(guī)定的及時糾正交通違法行為的法定職責,公安機關(guān)交通管理部門除了把交通技術(shù)監(jiān)控設(shè)備記錄到的機動車駕駛?cè)说慕煌ㄟ`法行為信息和依此作出的行政處罰決定及時錄入到道路交通違法信息管理系統(tǒng)里之外,還必須“通過郵寄、發(fā)送手機短信、電子郵件等方式通知機動車所有人或者管理人”“作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)”。
只有公安機關(guān)交通管理部門“通過郵寄、發(fā)送手機短信、電子郵件等方式通知機動車所有人或者管理人”“作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)”,公安機關(guān)交通管理部門對機動車所有人或者管理人作出的行政處罰決定在機動車所有人或者管理人接受處罰和繳清罰款之前才能永久性地合法存在。
但公安機關(guān)交通管理部門“通過郵寄、發(fā)送手機短信、電子郵件等方式通知機動車所有人或者管理人”“作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)”不是沒有時間限制的。公安機關(guān)交通管理部門必須按照《交通違法處理程序》第十九條的規(guī)定,在交通技術(shù)監(jiān)控設(shè)備記錄到機動車駕駛?cè)说慕煌ㄟ`法行為信息的10日內(nèi)作出交通違法行政處罰決定,然后再按照《交通違法處理程序》第二十條的規(guī)定,在三日內(nèi),“通過郵寄、發(fā)送手機短信、電子郵件等方式通知機動車所有人或者管理人”“作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)”。超過《交通違法處理程序》第十九條和第二十條規(guī)定加起來的13天時限,公安機關(guān)交通管理部門作出的行政處罰決定就無效了。將這13天的時限應(yīng)用到第一被上訴人對上訴人作出的行政處罰決定上就是,如果第一被上訴人在2016年12月22日前不將其對上訴人作出的行政處罰決定通過郵寄或發(fā)送手機短信或電子郵件告知上訴人,第一被上訴人作出的行政處罰決定就變得無效了。
如果說《交通違法處理程序》第十九條和第二十條規(guī)定加起來的這13天時限還不是法律規(guī)定的時限,那《交安法實施條例》第二十三條和第二十四條規(guī)定的記分周期就是法律規(guī)定的時限。《交安法實施條例》第二十三條規(guī)定:“公安機關(guān)交通管理部門對機動車駕駛?cè)说牡缆方煌ò踩`法行為除給予行政處罰外,實行道路交通安全違法行為累積記分(以下簡稱記分)制度,記分周期為12個月”;同法第二十四條規(guī)定:“機動車駕駛?cè)嗽谝粋€記分周期內(nèi)記分未達到12分,所處罰款已經(jīng)繳納的,記分予以清除;記分雖未達到12分,但尚有罰款未繳納的,記分轉(zhuǎn)入下一記分周期”。《交安法實施條例》第二十四條規(guī)定得很清楚,那就是,在一個機動車駕駛?cè)说挠浄种芷诮Y(jié)束的時候,如果他的交通違規(guī)記分未達到12分,而他又繳清了被處罰的罰款(其前提必定是他被告知了交通違法事實和應(yīng)繳納的罰款數(shù)額),那么他的記分就要被清零;但如果他被告知了交通違法事實和所應(yīng)繳納的罰款數(shù)額,而他又沒有在記分周期結(jié)束的時候繳清所應(yīng)繳納的罰款,那么他應(yīng)繳納的罰款數(shù)額和被記的記分都要轉(zhuǎn)入到他的下一個記分周期。由此可見,一個機動車駕駛?cè)说挠浄种芷诰褪撬?或她)的交通違章處罰周期;一個機動車駕駛?cè)说挠浄种芷诘慕Y(jié)束日就是公安機關(guān)交通管理部門告知該機動車駕駛?cè)私煌ㄟ`法記錄和應(yīng)繳納罰款的法律上的極限時限日。超過這個法定的時限,公安機關(guān)交通管理部門作出的行政處罰決定必須作廢。把這個法定的處罰時限應(yīng)用到第一被上訴人對上訴人作出的行政處罰決定就是,由于第一被上訴人沒有在上訴人的記分周期截止日即2016年12月25日以前或當日將其在2016年12月19日以前作出的對上訴人的行政處罰決定告知上訴人,因此,第一被上訴人對上訴人作出的行政處罰決定作廢。
第一被上訴人和第二被上訴人在第一被上訴人的行政處罰決定已經(jīng)作廢、已經(jīng)失去法律效力的情況下堅持保留和維持它顯然是濫用執(zhí)法權(quán)的違法行為。
從上訴人以上對《交通違法處理程序》第二十條的內(nèi)容所作的中肯且透徹的分析可以看出,吳勇勝審判員對《交通違法處理程序》第二十條規(guī)定的內(nèi)容的解讀是完全錯誤的,甚至可以說是別有用心的。既然如此,交通違法處理程序》第二十條的規(guī)定不能成為吳勇勝審判員認定第一被上訴人超處罰時限保留和維持其對上訴人的行政處罰決定在程序上合法的依據(jù)。
吳勇勝審判員在《行政判決書》的第7頁所引用的《交通違法處理程序》第四十二條規(guī)定顯然不適用于第一被上訴人對上訴人作出的行政處罰決定的情形,因為《交通違法處理程序》第四十二條規(guī)定的程序是對交通違法行為人的交通違法行為的現(xiàn)場處罰程序,而窗口交警打印第一被上訴人對上訴人早已作出的處罰決定并不是在交通違法現(xiàn)場執(zhí)法,時間相隔兩個月。要想使窗口交警于2017年2月17日打印第一被上訴人對上訴人早已作出的處罰決定合法,第一被上訴人就必須在2016年12月22日以前或最晚在2016年12月26日之前“通過郵寄、發(fā)送手機短信、電子郵件等方式”告知上訴人“作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)”。第一被上訴人玩忽職守,沒有在法定的時限內(nèi)這樣做。因此,被窗口交警于2017年2月17日打印出的第一被上訴人對上訴人早已作出的行政處罰決定書是違法的。
吳勇勝審判員在《行政判決書》的第7頁所引用的《交通違法處理程序》第四十九條規(guī)定也不適用于第一被上訴人對上訴人作出的行政處罰決定的情形,因為公安機關(guān)交通管理部門及其交通警察按照一般程序處理的交通違法行為是比較嚴重的交通違法行為,而上訴人在沒有影響交通安全的情況下駕車逾壓交通路口白實線屬于輕微的交通違法行為。
吳勇勝審判員在《行政判決書》的第7頁所引用的《交通違法處理程序》第五十條規(guī)定同樣不適用于第一被上訴人對上訴人作出的行政處罰決定的情形,因為第一被上訴人玩忽職守,沒有在法定的時限內(nèi)告知上訴人“作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)”,因而上訴人不存在不及時“到公安機關(guān)交通管理部門接受處理”的問題。
綜上所述,《交通違法處理程序》中的任何一條規(guī)定都沒有為吳勇勝審判員駁回上訴人的訴訟請求提供依據(jù)。
嚴格地說,《交通違法處理程序》并不是法律,不能成為法院引以判案的法律依據(jù)。如果《交通違法處理程序》中有任何與《交安法》、《行政處罰法》和《交安法實施條例》不相符或不一致的內(nèi)容,這些內(nèi)容,根據(jù)《行訴法》第五十三條的規(guī)定,都必須被糾正。
吳勇勝審判員對上訴人的訴訟請求的駁回完全違背了《交安法》第八十七條第一款、《行政處罰法》第三條第二款、第三十一條、第四十一條和《交安法實施條例》第二十三條、第二十四條、第九十九條的規(guī)定。
因此,上訴人請求市中院根據(jù)《行訴法》第八十九條第一款第二項關(guān)于“人民法院審理上訴案件,按照下列情形,分別處理:(二)原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律、法規(guī)錯誤的,依法改判、撤銷或者變更”的規(guī)定,判令吳勇勝審判員作出的《行政判決書》認定事實錯誤和適用法律、法規(guī)錯誤,因而被撤消。
根據(jù)上訴人以上陳述的上訴理由,上訴人請求市中院:依法改判第一被上訴人的420xx0-1448851620號《行政處罰決定書》違法,因而被撤消;依法改判第二被上訴人的(《行政復議決定書》武公交復決字[2017]033號)違法,因而被撤消。
此致
武漢市中級人民法院。
上訴人:
周xx。
2017年5月17日。
附:
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇六
經(jīng)營范圍:工業(yè)與民用建筑.
流動資金:1xx.5萬元。
何時經(jīng)何部門批準開業(yè):______年______月份經(jīng)______縣基建局批準。
開戶銀行:______工區(qū)歷下辦理處。帳號:__________________。
法定代表人姓名:_________職務(wù):_________。
被告單位(全稱):______市職工教育培訓中心。
地址:________市_______-______路________號。
事由:建筑安裝工程承包合同拖欠工程款糾紛。
事實和理由:
______年______月______日,______縣建筑工程總公司______公司(原告,以下簡稱乙方)同______市職工教育培訓中心(被告,以下簡稱甲方)簽訂了《建筑安裝工程合同》,標的是乙方為甲方修建教工宿舍樓兩幢。承包方式是“議標形式,也工包材料”。承包額為4x5125.x4元。開工日期定為______年______月______日;竣工日期定為______年______月______日。合同簽定后,乙方按時將設(shè)備機具等運進工地,但甲方因工地、圖紙等原因沒有同有關(guān)單位交涉好,直到______年______月______日乙方才正式開工。在長達一百七十七天之內(nèi),由于甲方的原因,造成乙方開進工地的xx余名職工無活可干,機具設(shè)備長期雙里無用,給乙方經(jīng)濟上造成損失達xx5x.x3元。甲方雖然承擔了25x11.43元的誤工費,但尚有5xxxx.3x元到今有承擔賠償損失的責任。
兩幢宿舍樓建筑安裝工程竣工后:,于______年______月______日,乙方又同甲方簽訂教學樓工程的施工合同書(附原印件)。教學樓工程于______年______月______日完工。三幢樓均經(jīng)______市建筑工程質(zhì)童監(jiān)督站校驗合格交付被告使用。
工程結(jié)算書經(jīng)甲、乙雙方審定后,交______市建設(shè)銀行校準定這雜,雙方無任何爭議。甲方應(yīng)依合同書之規(guī)定與乙方結(jié)清工程款,但至今甲元。
從______年元月開始,甲方要求乙方為其零建工程拖工。經(jīng)多次協(xié)商達成協(xié)議,乙方又為甲方修建了汽車房、鍋爐房、壩墻等多項零建工程。元的工租款至今不與乙方結(jié)算。因甲方一再拖欠乙方工程款,致使乙方工人工資長期不能支付,被迫于______年______月底撤離甲方工地。
為了收回甲方拖欠的工程款,乙方組織專人多次與甲方交涉。開始,甲方以工程資料不全為由予以推拖,乙方只得將自己的全部資料復印交給甲方。后來,甲方又以有關(guān)建材差價不合理為由拒絕支付原宿舍樓、教學樓所拖欠的工程款,并推而廣之,拒絕審核乙方后期施工的全部零建工程的結(jié)算。
綜上所述,甲方違反合同書的`約定,單方面地推翻合同書規(guī)定的有關(guān)條款,無理拖欠乙方工程款給乙方造成了很大的經(jīng)濟損失。《民法通時》第一百零六條規(guī)定:“公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的,應(yīng)當承擔民事責任。”《經(jīng)濟合同法》第三十九條第二項一至五款和(建筑安裝工程承包合同條例》第十三條第二項一至五欲規(guī)定:未能按照承包合同的規(guī)定履行自己應(yīng)負的貴任,除竣工日期得以順延外,還應(yīng)賠償承包方因此發(fā)生的實際損失;不按合同規(guī)定撥付工程款;按銀行有關(guān)逾期付款辦法或“工程價款結(jié)算辦法”的有關(guān)規(guī)定處理。
訴訟請求:
責令甲方償付工程款和賠樓乙方經(jīng)濟損失:
(一)付清宿舍樓、元;。
以上三項合計,共24xxxx.x3元。
此致
______市______區(qū)人民法院。
附:1.本狀副本1份;。
2.書證2x件。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇七
上訴人(一審原告):李××,男,××歲,×族,×××市人,×××市××人廠退休工人,住本市××村×街×號。
被上訴人(一審被告):×××市××區(qū)城市建設(shè)環(huán)境保護局。
法定代表人:賴××,局長。
委托代理人:王××,副局長。
案由:上訴人因不服××區(qū)人民法院(××)×法行字第4號行政判決,現(xiàn)提出上訴。上訴的請求和理由如下:
請求:1.撤銷××區(qū)法院(××)×法行字第4號《行政判決書》,依法改判;2.因被上訴人的工作人員失職及在執(zhí)行職務(wù)中給上訴人造成的建樓損失,應(yīng)由被上訴人承擔行政侵權(quán)責任,并賠償一切經(jīng)濟損失。
理由:
一、上訴人于19××年×月×日經(jīng)被上訴人批準,在××村×街×號自己家院內(nèi)建成一座二層東樓。上訴人是以審批的圖紙和(××)×建字第×號《私房建筑許可證》為依據(jù),并由被上訴人派工作人員到現(xiàn)場進行勘驗、畫線、打樁定位后,上訴人才進行建筑施工的。為了在施工中不和鄰居發(fā)生矛盾,上訴人之子李××到被上訴人辦公室,當面在批準的建樓圖紙上加蓋了自己的手章,并當場指明這1.15米(見圖紙)是西側(cè)房檐。被上訴人聽后沒做任何表示,也沒有往圖紙上作記錄說明。在19××年×月×日,被上訴人要求上訴人去掉西房檐10厘米,然后在房頂上修一個高棱,不要讓雨水從西邊流出就行。從被上訴人這一要求來看,足以證明原審法院《判決書》中的經(jīng)查:“……講明不要有任何建筑物(指房檐)”的說法是不能成立的。原審法院片面地聽取被上訴人沒有任何根據(jù)和證明的`說法來作為判決的依據(jù),是不符合《行政訴訟法》第四條“人民法院審理行政案件,以事實為根據(jù),以法律為準繩”的規(guī)定的。如果案件的事實、證據(jù)不清楚,應(yīng)予調(diào)查核實,不能輕信一方自述。
二、原審法院的《現(xiàn)場勘驗筆錄》大部分失實,但是造成這個失實的原因何在呢?原審法院不做深入的調(diào)查研究,甚至連行政訴訟法》第67條第1款規(guī)定:“公民、法人或其他組織的合法權(quán)益受到行政機關(guān)或行政機關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的,有權(quán)請求賠償。”綜上所述,上訴人認為原審法院不以事實、證據(jù)為依據(jù),而輕信被上訴人的口述作出判決,是違反法律、法規(guī)的。為了維護上訴人的合法權(quán)益,依法追究被上訴人及其工作人員的行政侵權(quán)賠償責任,糾正其錯誤,特依《行政訴訟法》第58條之規(guī)定,向你院上訴,請求依法公正地審理此案,撤銷原判決,并改判,責成被上訴人賠償所造成的經(jīng)濟損失。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇八
原告:馬××,男,xxx1年12月××日生,漢族,××大學外語系教授,家庭住址是××大學××區(qū)××。
訴訟請求:
1、解除原告與被告之間的婚姻關(guān)系;。
2、離婚后原告愿意繼續(xù)請人照料被告,或者被告由其父母或兄長等家人照料;。
3、女兒由原告撫養(yǎng);。
4、共同財產(chǎn)依法分割。
事實與理由:
原告與被告于xxx年1月6日結(jié)婚(補辦結(jié)婚證日期為xx90年8月18日)。被告于xxx年6月14日自縊而患有缺氧性腦病,且留有嚴重的后遺癥,如智力障礙、語言不清、記憶力差、生活不能自理、大小便不知、需長期請人照料。
1、夫妻分居兩年,沒有夫妻生活。自妻子自縊以來我們一直分居,長期沒有夫妻生活,甚至連正常人的生活都沒有,生活苦不堪言。
2、妻子的自縊嚴重地影響了我的生活、身體和工作。過去兩年來,我不僅要承擔繁重的教學和科研工作,還要照料妻子,一年四季沒有休息日,尤其是節(jié)假日護工也要回家時更忙。妻子的自縊給我?guī)砹顺林氐木褙摀眢w狀態(tài)也明顯變壞(如高血壓,反復出現(xiàn)口腔潰瘍、前列腺炎、免疫力下降等)。搶救和治療也給我?guī)砹顺林氐慕?jīng)濟負擔,各種費用先后花去了十余萬元,現(xiàn)在的檢查費用和藥費平均每月約為xxx0元.為了支付家庭每月的龐大藥費開支,我一直透支身體承擔更多的教學任務(wù),這樣才勉強維持生活。我的科研工作因此受到了很大的影響,以前每年都有數(shù)項科研成果,但近兩年來因為妻子的原因沒有科研成果。
3、妻子的.父親及家人的糾纏嚴重地干擾了我的生活和工作。妻子自縊以來,其父柳華山胡攪蠻纏,屢屢干擾我的生活和工作。自妻子xxx年6月住院以來就開始耍賴,一直威脅要與我拼命。妻子出院后,他與妻弟和妻妹等人經(jīng)常來我家、我父母家、妻子的工作單位新聞學院、我的工作單位外語系和學校辦公室無理吵鬧,提出不合理的要求,甚至數(shù)次在上班時阻止我去上課。妻子家人的行為嚴重地干擾了我的正常生活和工作。本來妻子自縊讓我就很難過,他們的所作所為更是雪上加霜。
基于上述原因,為使我能正常生活,安心教學和科研,我懇請法院解除我與妻子之間的婚姻關(guān)系。
此致
××區(qū)人民法院。
具狀人:xxx。
xx年xx月xx日。
附:(1)本訴狀副本2份;。
(2)身份證復印件1份;。
(3)婚姻登記證明原件1份。
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經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇九
上訴人因________一案,不服_______人民法院年月日()字第號行政判決(或裁定),現(xiàn)提出上訴。
__________________。
________________________。
此致
__________人民法院。
上訴人:
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇十
上訴人(一審原告):x省x市機械服務(wù)中心地址:x市x區(qū)x街x號。
法定代表人:夏x,男,1942年4月出生,漢族,系x市機械服務(wù)中心經(jīng)理。
郵政編碼:xxx。
被上訴人(一審被告):x市x區(qū)工商局。
法定代表人:朱x,男,系該局局長。
上訴請求:一、撤銷一審法院(1991)×法行初字第79號維持行政處罰的判決;二、要求判決被上訴人賠償上訴人經(jīng)濟損失xx元。
事實與理由:
一、x市機械服務(wù)中心沒有違反國家工商法律規(guī)定,其經(jīng)營符合被上訴人審驗的營業(yè)許可范圍。前不久,××區(qū)工商局工作人員在審查我中心與某客戶的經(jīng)濟合同時,認定我中心違反規(guī)定,有超越經(jīng)營范圍的行為,并給予罰款處罰。我們認為,這種處罰是錯誤的。因為我中心雖然從事了一項原來營業(yè)許可之外的經(jīng)濟項目,但根據(jù)我市人民政府(1987)x發(fā)第x號文件的規(guī)定,我們已向市x進行了申報,并被批準增加經(jīng)營范圍。
此批示復印件附后。
二、我中心因受被上訴人的錯誤行政處罰,使信譽及經(jīng)營活動受到很大影響。某些客戶對我中心的信譽提出異議,出現(xiàn)了產(chǎn)品滯銷,經(jīng)營困難的情況。而且行政機關(guān)對我中心的罰款是從流動資金中劃撥的,影響了我中心流動資金的使用和經(jīng)營活動,使我中心經(jīng)營收入受到極大損失。與去年同期相比,損失xx元。這些損失是由x市x區(qū)工商局的錯誤行政處罰造成的,根據(jù)行政訴訟法第67條第1款、第68條第1款之規(guī)定,x區(qū)工商局應(yīng)賠償由此造成的損失。
三、一審法院在(1991)x法行初字第79號行政判決書中,消極維持被上訴人的行政處罰不合法。這個判決,顯然是在沒有尊重事實的情況下作出的。為此,我們向x市中級人民法院提起上訴,請求撤銷一審判決,撤銷被上訴人的行政處罰。
此致
x省x市中級人民法院。
上訴人:x市機械服務(wù)中心(公章)。
法定代表人:夏x(簽字)。
委托代理人:楊x(簽字)。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇十一
被上訴人:xx,男,漢族,1985年6月21日出生,住在xx,公民身份證號xx。
上訴人不服xx區(qū)人民法院(20xx)皖xx民初xx號民事裁定書之裁定,特依法提起上訴,請求二審法院依法撤銷一審裁定,指定一審法院進行實體審理。
事實與理由。
一審法院認為xx公司與xx之間的經(jīng)濟糾紛屬于職工執(zhí)行公務(wù)在單位借款長期掛賬產(chǎn)生的糾紛,不存在平等主體間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,依照《最高人民法院關(guān)于職工執(zhí)行公務(wù)在單位借款長期掛賬發(fā)生糾紛是否受理問題的答復》精神不符合民事案件的受理條件,做出駁回起訴的裁定。上訴人認為一審法院的裁定是不合理的,理由如下:
《最高人民法院關(guān)于職工執(zhí)行公務(wù)在單位借款長期掛賬發(fā)生糾紛是否受理問題的答復》界定的范圍是職工在執(zhí)行公務(wù)期間向單位借款沒有及時沖賬發(fā)生的糾紛不屬于民事案件的受理范圍,顯然與本案的事實是不一致的。
本案中,上訴人并不是依據(jù)被上訴人沒有及時向公司沖賬的憑證向其索要借款,而是依據(jù)被上訴人出具的《情況說明》向其索要借款。上訴人認為,被上訴人簽字確認的《關(guān)于xx在公司財務(wù)掛賬及未交辦公用品的情況說明》具有平等主體之間的借據(jù)性質(zhì)。雖然被上訴人的借款是其在職期間執(zhí)行公務(wù)的預支款項,但是20x年x11月份已經(jīng)從xx公司離職。20xx年4月17日,上訴人向被上訴人出具了一份關(guān)于被上訴人在職期間向公司借款的情況說明,被上訴人對上述借款表示認可并簽字確認。上訴人出具該份《情況說明》所要證明的內(nèi)容是被上訴人雖然已經(jīng)從公司離職但仍然欠公司借款共計人民幣53535.62元,被上訴人簽字確認表示認可上述事實。因此,該份《情況說明》具有平等主體之間的借據(jù)性質(zhì),屬于民事案件的受案范圍。
此致
xx市中級人民法院。
具狀人:
xx年x月xx日。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇十二
上訴人王xx,女,漢族,xxx年3月25日出生,農(nóng)民,住xx省xx市xx鎮(zhèn)xx邊村八組13,電話:xxxxxxxxxx。
被上訴人xx市公安局,住所地xx省xx市xx南路145號,法定代表人張xx,任該局局長。
上訴人對xx省xx市人民法院(下稱一審法院)于20xx年6月12日作出的(20xx)東行初字第21號行政判決書(下稱一審判決)不服,現(xiàn)提起上訴。
上訴請求。
1、撤銷一審判決;。
2、撤銷xx市公安局對上訴人作出的行政處罰決定(其文號為東公決字[20xx]第028號行政處罰決定書,下稱行政處罰決定)。
事實與理由。
一、被上訴人根本沒有處罰上訴人的職權(quán)依據(jù),但一審法院卻縱容其濫用職權(quán)。
涉案行為發(fā)生地是北京市,結(jié)合《治安管理處罰法》第7條,一審法院必須查清楚為什么由被上訴人對上訴人的涉案行為管轄“更為適宜的”,否則被上訴人便沒有管轄職權(quán)。
再者,北京市公安局既沒有立案,所以本案根本不存在所謂的移送,所以被上訴人根本沒有處罰職權(quán)。
二、一審判決在第10頁最后一段認定上訴人構(gòu)成擾亂公共場所秩序的事實是錯誤的,所依據(jù)的證據(jù)顯然是不足的。
一審法院認為,“2xx3年12月27日以來,原告王xx多次采取身穿狀衣的非正當方式到國家新聞出版廣電總局門前遞交申訴材料,其行為構(gòu)成擾亂公共場所秩序的違法事實”,上訴人認為:
1、一審法院作為國家審判機關(guān),無權(quán)干涉他人穿衣服這樣的私人問題。上訴人作為有完全民事行為能力的公民,在穿衣服這個問題上有自主決定權(quán)。
2、上訴人之所以在國家新聞出版廣電總局(下稱廣電總局)門前“身穿狀衣”,是因為受到該國家機關(guān)的冷漠對待——人民公仆竟然拒絕接待衣食父母。上訴人身穿狀衣的目的有二:一是堅持遞交材料主張自身合法權(quán)利,一是批評國家機關(guān)玩忽職守的不良作風。既沒有擾亂公共場所秩序的主觀故意,也沒有相關(guān)的事實。
3、馬路不是公共場所。廣電總局的門前是馬路。馬路的基本功能是交通,而公共場所是供不特定公眾從事某種社會生活的場所,比如車站、機場、商場、公園、展覽館等。所以,馬路上的交通秩序,不是公共場所秩序。比如在馬路是可以隨便吸煙,而商場內(nèi)卻禁止吸煙,原因就是需要保護的秩序不同。
4、即便上訴人“身穿狀衣”或有不妥,也并不意味著達到了《治安管理處罰法》第23條第一款中“情節(jié)較重”的法定要件。一審法院應(yīng)該查明廣電總局的門前在上訴人“身穿狀衣”之前是什么情形,之后是什么情形?否則就不應(yīng)該認定上訴人的行為是“情節(jié)嚴重”的違法行為。
三、一審法院不該喪失中立立場,主動為被上訴人的行政處罰決定尋找法律依據(jù)。實際上,被上訴人對上訴人作出的處罰根本就沒有法律依據(jù)。
涉案行政處罰決定書上的處罰依據(jù)寫的很清楚,即《治安管理處罰法》第23條第一款第二項。如前所述,廣電總局門前是馬路,馬路上需要保護的是交通秩序,其受保護的法律依據(jù)《治安管理處罰法》第23條第一款第四項。
令人氣憤的是,一審法院竟然罔顧自己居中裁判的立場,主動為被上訴人尋找法律依據(jù)。詳見一審判決第10頁尾部,這樣寫道:“被告依據(jù)……并結(jié)合公安部發(fā)布的公通字[2xx3]25號《關(guān)于公安機關(guān)處置信訪活動中違法犯罪行為適用法律的指導意見》的相關(guān)文件內(nèi)容,對原告作出治安管理行政處罰,并不違法”。實際上,被上訴人在處罰過程中、在一審訴訟過程中均沒有提及這個公通字[2xx3]25號文,上訴人也從未聽說過有這么一個文,那么一審法院怎么會知道被上訴人當初“并結(jié)合”了這個公通字[2xx3]25號文?難道他們參與對上訴人的處罰程序?由此可見,一審法院已經(jīng)扮演了被上訴人娘舅的角色,毫無司法與倫理底限的為被上訴人的錯誤處罰背書了。
實際上,這個公通字[2xx3]25號文并不能成為被上訴人處罰的依據(jù)。從法律效力等級來看,它屬于公安部規(guī)章,不可能超越上位法《治安管理處罰法》;從內(nèi)容來看,它只是一個適用法律的指導意見,并沒有創(chuàng)設(shè)性的規(guī)定。即便是該文提到了“穿著狀衣”、“非法聚集”等字眼(詳見該文第四條2、3部分),也不可能成為被上訴人的救命稻草,因為該文自始至終沒有將國家機關(guān)的門前歸類為公共場所。請二審法院明察。
四、涉案行政處罰決定的程序違法如此泛濫,上訴人不再逐一列舉,僅列簡表如下,處罰程序違法一目了然。
五、一審判決采信被上訴人4、5號證據(jù)的理由,已經(jīng)錯誤到荒誕不經(jīng)的程度。
詳見一審判決第9頁最后一段,原文是“雖原告(即上訴人)對其真實性不予認可,但杜大力、許煒作為國家新聞出版廣播電影電視總局的工作人員,又是原告遞交申訴材料經(jīng)過的知情人,且原告也無證據(jù)證明二人作偽證,故予以采信”。上述分析存在的問題有:
5、在被上訴人并未盡到舉證責任的情況下,一審法院竟然以上訴人未提交反證說理,真是豈有此理?!
如此看來,一審判決的裁判者雖然身穿法官袍、端坐審判席,貌似胸懷善良、公正之心,實則早已拋卻法律明文規(guī)定、罔顧基本常識、做著獻媚權(quán)貴的勾當、充當欺壓良善的打手。
綜上所述,一審判決是典型的枉法裁判,請你院依法糾正;同時,你院應(yīng)將一審判決涉嫌枉法裁判罪的犯罪事實移送檢察機關(guān),追究其刑事責任。
此致
xx省丹東市中級人民法院。
具狀:王xx。
20xx年6月24日。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇十三
上訴人(一審被告)*縣**運輸有限責任公司。地址:*縣*鎮(zhèn)。
法定代表人:***。
被上訴人:劉*。
被上訴人:葉*。
上訴人不服興安縣人民法院(***)興民初字第**號民事判決,特提出上訴。
請求:。
一、依法撤銷(***)興民初字第**號民事判決;。
二、依法改判駁回被上訴人的訴訟請求。
理由如下:。
一、一審判決由上訴人支付被上訴人運輸費與事實和法律相悖。
兩被上訴人均為上訴人公司的'股東,同時又合伙營運一輛貨車,20xx年期間為公司運輸貨物,公司應(yīng)支付運輸費5.8萬元。20xx年2月6日,上訴人公司的股東對公司的債權(quán)、債務(wù)進行了清算,被上訴人葉*應(yīng)得的運輸費2.9萬元經(jīng)與其他款項一并清算后,公司應(yīng)支付其3.7萬余元;被上訴人劉*應(yīng)得運輸費2.9萬元,同時其對公司負有債務(wù)3萬余元,清算后劉某*對公司負債5.5萬余元。除劉*未親自參加清算外,公司其他股東均在清算書上簽字確認。20xx年2月14日,兩被上訴人以公司清算書為依據(jù)進行了內(nèi)部清算。由此可以表明,一方面被上訴人劉*與葉*系合伙關(guān)系,葉*代表自己以及代理劉*處分運輸費,劉*雖未親自參加公司清算,但事后二人以公司清算書為依據(jù)進行內(nèi)部清算,說明劉*對公司清算書予以追認;另一方面根據(jù)《合同法》第九十九條規(guī)定,當事人互負到期債務(wù)可以抵消,行駛抵銷權(quán)系單方行為,抵消的意思表示到達相對人即發(fā)生法律效力,無需相對人同意與否。因此,上訴人與被上訴人的運輸法律關(guān)系因公司清算這一法律事實的產(chǎn)生而變更和消滅,被上訴人無權(quán)再以運輸法律關(guān)系主張運輸費。然而,一審法院認為“清算書對已簽名的股東具有約束力,但由于原告劉*未參加該次清算,事后也未對該次清算結(jié)果予以追認,故該清算書對原告劉*不具有法律約束力。”該判決明顯違背事實和法律。
二、一審判決的違約金及其標準明顯錯誤。
首先,上訴人與被上訴人沒有約定付款時間,不存在違約問題,就無從談及支付違約金。第二,一審法院按每日4‰計算違約金沒有法律依據(jù),《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當按照何種標準計算問題的批復》中沒有“按每日4‰計算違約金”的規(guī)定。
綜上所述,被上訴人所主張的運輸法律關(guān)系已經(jīng)消滅,一審法院以運輸法律關(guān)系做出判決與事實不符,且判決支付違約金也沒有事實和法律依據(jù)。據(jù)此,上訴人特提出上訴,請求撤銷一審判決,改判駁回被上訴人的訴訟請求。
此致
桂林市中級人民法院。
上訴人:*縣**運輸有限責任公司。
法定代表人:***。
*年*月*日。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇十四
被上訴人:山東省人力資源和社會保障廳,住所地:濟南市公和街9號聯(lián)系電話:8691****、8601****法定代表人:董**,職務(wù):廳長上訴人于20xx年2月24日收到濟南市中級人民法院作出的(20xx)市行初字第58號行政判決書,上訴人對該判決不服,認為該判決認定事實錯誤、適用法律錯誤,特提出此上訴。
上訴請求。
1、請求依法撤銷濟南市中級人民法院(20xx)市行初字第58號行政判決,改判被上訴人依法履行為上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書的法定職責。
2、一、二審的訴訟費用由被上訴人承擔。
事實與理由一、一審判決認定上訴人存在違紀的事實是錯誤的一審法院認為:根據(jù)人力資源和社會保障部人事考試中心下發(fā)的《關(guān)于20xx年度全國經(jīng)濟專業(yè)技術(shù)資格考試雷同情況的通報》及該中心同時下發(fā)的對考場內(nèi)部抄襲考生和跨考場作答雷同情況進行的檢測結(jié)果、雷同考場測算結(jié)果及該中心出具的說明,可以確認原告劉xx在參加考試過程中存在違紀的事實。
現(xiàn)就一審判決認定事實的錯誤性剖析如下:
1.20xx年1月24日,人力資源和社會保障部人事考試中心下發(fā)的《關(guān)于20xx年度全國經(jīng)濟專業(yè)技術(shù)資格考試雷同情況的通報》,該通報第2頁最后一段為:我中心還對考場內(nèi)部抄襲考生和跨考場作答雷同情況進行了檢測,現(xiàn)將檢測結(jié)果與雷同考場測算結(jié)果一并下發(fā),請各地區(qū)結(jié)合本地實際情況,對檢測結(jié)果中涉及的考場及考生進行妥善處理,如果需要更正成績的,需以書面形式報我中心資格考試考務(wù)處。第3頁第二段:在檢測結(jié)果的使用過程中如有疑問的,請與我中心資格考試命題處聯(lián)系。對于被上訴人提交的該份證據(jù),人力資源和社會保障部人事考試中心并不否認有需要更正成績的的情形,而本案上訴人劉xx的考試成績均為合格,但被上訴人在上訴人起訴后的20xx年12月份對上訴人的考試成績進行了更改,該更改行為應(yīng)屬于無效。該文件后附人力資源和社會保障部人事考試中心下發(fā)的20xx年度全國經(jīng)濟考試雷同考場統(tǒng)計表,記載山東省基礎(chǔ)中級雷同考場11個,實務(wù)中級雷同考場75個,因為雷同與抄襲屬于不同的概念,該部分內(nèi)容與本案無關(guān)聯(lián)性。
2.人力資源和社會保障部人事考試中心下發(fā)的對考場內(nèi)部抄襲考生的檢測結(jié)果,被上訴人只提供了沒有表頭,未注明“考場內(nèi)部抄襲”字樣的包括上訴人在內(nèi)的兩個考生的準考證和成績,無法證明上訴人在考場內(nèi)部存在抄襲行為。根據(jù)中華人民共和國人事部令第3號《專業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規(guī)行為處理規(guī)定》第七條的規(guī)定:【嚴重違紀違規(guī)行為處理】應(yīng)試人員有下列行為之一的,責令離開考場,并視情節(jié)輕重給予當次全部科目考試成績無效處理或當次全部科目成績無效、2年內(nèi)不得再次參加專業(yè)技術(shù)人員資格考試的處理;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任:……(四)抄襲、協(xié)助他人抄襲試題答案或與考試內(nèi)容相關(guān)資料的;……如果上訴人存在抄襲行為,被上訴人應(yīng)當舉證證明。被上訴人援引的《關(guān)于20xx年度全國專業(yè)技術(shù)人員職稱外語等級統(tǒng)一考試考場雷同情況的通報》與本案無關(guān),后附《關(guān)于新的雷同考場監(jiān)測指標和考場內(nèi)部考生抄襲作弊監(jiān)測指標的說明》中考場內(nèi)部考生抄襲作弊監(jiān)測指標與本案無關(guān)。根據(jù)中華人民共和國人事部令第3號《專業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規(guī)行為處理規(guī)定》第十二條的規(guī)定是【考場雷同試卷認定及處理】,該規(guī)范性文件中沒有考場內(nèi)部考生抄襲作弊監(jiān)測的相關(guān)規(guī)定,被上訴人認定上訴人考場內(nèi)部作弊僅僅依據(jù)與本案無關(guān)的通報是錯誤的,因此一審法院認定上訴人考場內(nèi)部作弊是沒有合法依據(jù)的。
3.人力資源和社會保障部人事考試中心出具的證明提供的上訴人的身份證號碼、準考證號是對的,對另一名考生的信息我一無所知,更談不上評價該信息是正確還是錯誤。從廣義上講,考場內(nèi)部抄襲監(jiān)測數(shù)據(jù)中應(yīng)該包含全國所有考生,因為他們都是被監(jiān)測對象,被上訴人的證據(jù)既不能證明上訴人所在的考場屬于雷同考場,其出示的考場內(nèi)部抄襲監(jiān)測也是無事實根據(jù)和法律依據(jù)的。
二、一審法院判決適用法律錯誤被上訴人舉證的人事部人職發(fā)【1993】1號關(guān)于印發(fā)《經(jīng)濟專業(yè)技術(shù)資格考試暫行規(guī)定》及其《實施辦法》的通知附件一《經(jīng)濟專業(yè)技術(shù)資格考試暫行規(guī)定》第九條規(guī)定:經(jīng)濟專業(yè)初級資格和中級資格的甲種考試每年舉行一次全部考試科目合格者,授予人事部統(tǒng)一印制的《專業(yè)技術(shù)資格證書》,全國范圍有效。上訴人成績合格,被上訴人應(yīng)當向上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書。
《經(jīng)濟專業(yè)技術(shù)資格考試暫行規(guī)定》是部門規(guī)章,可以作為行政案件的審判依據(jù),而一審法院卻依據(jù)被上訴人提交的部門內(nèi)部規(guī)定《關(guān)于人事考資格證書發(fā)放管理有關(guān)問題的通知》,該規(guī)定不屬于行政訴訟案件的適用法律范圍,一審法院毫無事實和法律根據(jù)的認定了上訴人存在違紀行為,屬于適用法律錯誤。根據(jù)中華人民共和國人事部令第3號《專業(yè)技術(shù)人員資格考試違紀違規(guī)行為處理規(guī)定》第十二條的規(guī)定,雷同試卷試卷由判定標準,一審判決竟然糊涂的采信了該部門規(guī)章未作規(guī)定的所謂“考場內(nèi)部抄襲監(jiān)測”的結(jié)論,毫無根據(jù)的認定了上訴人存在違紀行為。
綜上所述,一審判決上訴人存在違紀的事實是錯誤的,判決適用法律錯誤的,請求貴院依法撤銷一審判決,改判被上訴人依法履行為上訴人發(fā)放運輸公路中級經(jīng)濟師資格證書的法定職責,敬請依法判決支持上訴人的上訴請求為盼!
此致
濟南市中級人民法院。
上訴人:
20xx年3月3日。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇十五
被上訴人(一審被告):山東xx房地產(chǎn)公司。
住所地:濟南市xx區(qū)xx村33號。
法定代表人:xx職務(wù):董事長。
上訴人王xx不服濟南市xx區(qū)人民法院xxx年10月21日作出的(xxx)xx民商初字第1150號民事判決書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
1、請求人民法院撤銷一審判決,依法改判。
2、本案的訴訟費用由被上訴人承擔。
事實與理由:
一、一審法院以因原、被告在合同中僅約定逾期辦證退房退款,而未約定支付違約金為由,認定上訴人要求被上訴人支付違約金、增加違約金的訴求無法無據(jù),屬于適用法律錯誤,涉嫌枉法裁判。
本案毋庸置疑的事實是被上訴人在履行與上訴人之間的商品房買賣合同中嚴重違約,在商品房交付使用后360個工作日內(nèi)沒有將辦理權(quán)屬登記需由出賣人提供的資料報產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)備案,致使上訴人的房產(chǎn)證無法在約定期限內(nèi)正常辦理,對此被上訴人應(yīng)當承擔逾期辦理房產(chǎn)證的違約責任。
上訴人和被上訴人在xxx年5月26日簽訂的商品房買賣合同第十五條約定,出賣人應(yīng)當在商品房交付使用后的360個工作日內(nèi),將辦理權(quán)屬登記需由出賣人提供的資料報產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)備案,如因出賣人的責任,買受人不能再在規(guī)定期限內(nèi)取得房地產(chǎn)權(quán)屬證書的,雙方同意按以下第1項處理:
1、買受人退房,出賣人在買受人提出退房要求之日起30日內(nèi)將買受人已付房價款退還給買受人,并按已付房價款的0.5%賠償買受人損失。
2、買受人不退房,出賣人按已付房價款的0.5%向買受人支付違約金。
依據(jù)合同的此款約定,在被上訴人辦證期限違約的情況下,上訴人有選擇退房的權(quán)利,但不能認為此條款是賦予了違約方在違約后有收回房屋的權(quán)利。
也就是說,在被上訴人違約而上訴人又不想行使退房的權(quán)利時,對于違約方如何承擔違約責任的問題在合同中沒有約定。正是沒有合同雙方的約定才能按法定,《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件司法解釋》第十八條合同沒有約定違約金或者損失數(shù)額難以確定的,可以按照已付購房款總額,參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標準計算。根據(jù)上述法律規(guī)定,在上訴人選擇不退房的情況下,主張參照合同15條第2款關(guān)于不退房時的違約金計算標準并要求增加違約金有明確的法律依據(jù)。一審法院以合同僅約定退房而未約定支付違約金駁回起訴顯然是判決錯誤,明顯違反了《中華人民共和國合同法》和《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件司法解釋》的相關(guān)規(guī)定。
二、一審法院對本案部分主要事實沒有查清。
1、對雙方有爭議的房屋交付時間沒有查清。
2、對雙方有爭議的住房公共維修基金繳納時間沒有查清。
3、對雙方有爭議的被上訴人開發(fā)建設(shè)的濟南市xx國際廣場房產(chǎn)證大證的辦理時間沒有查清。
三、一審法院在判決書第5頁第4行關(guān)于“證實被告于xxx年7月196才將該基金予以繳納。”的表述令人費解。如果是筆誤,則應(yīng)及時修正,以維護法律文書的嚴肅性。
綜上所述,被上訴人存在明顯違約的過錯行為,極大地損害了上訴人的合同權(quán)益,而在這種情況下一審法院卻判決被上訴人不承擔任何違約責任,放縱違約方,漠視弱者的合法民事權(quán)益,明顯違反了法律的公平原則以及誠實信用原則,損害了當事人的合法權(quán)益。為了正確適用法律,依法維護法律的尊嚴,維護上訴人的合法權(quán)益,請二審法院對本案依法改判。
此致
濟南市中級人民法院。
上訴人:王xx。
二〇xx年xx月xx日。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇十六
申訴人(一審原告):姓名趙;性別女;職業(yè)(省略);身份證號(省略);住址:(省略);聯(lián)系電話:(省略)。
申訴人因訴xx大學附屬婦產(chǎn)科醫(yī)院醫(yī)療損害責任糾紛一案,對xx區(qū)人民法院x年8月27日作出的()民一(民)初字第675號的民事裁定書不服,提出申訴。
請求事項:認定上海市xx區(qū)人民法院()民一(民)初字第675號民事裁定書因違反“民訴法”而無效;撤銷此無效的民事裁定書,發(fā)回再審。
事實與理由:《中華人民共和國民事訴訟法》第八十四條送達訴訟文書必須有送達回證,由受送達人在送達回證上記明收到日期,簽名或蓋章。
受送達人在送達回證上的簽收日期為送達日期。
xx區(qū)人民法院民一庭將x年8月27日下午14:30分在該院511法庭開庭的傳票于x年8月14日送寄郵局快遞,8月18日上午9時,此開庭傳票又由郵局退回xx區(qū)法院。這是本人于x年11月7日在法院檔案室獲取的開庭傳票信息,送達回證復印件見證了我沒有收到開庭傳票,沒有在送達回證上簽名。主審法官有我的手機號,也未打電話通知我。
《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條受送達人下落不明,或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達的,公告送達。自發(fā)出公告之日起,經(jīng)過六十日,即視為送達。
公告送達,應(yīng)當在案卷中記明原因和經(jīng)過。
法院在開庭傳票未送達后,未走公告送達法定程序。
我在8月25日上海法院網(wǎng)開庭公告欄目里檢索到我訴上海xx大學附屬婦產(chǎn)科醫(yī)院的案子,8月27日下午14:30分在法院511法庭開庭。但網(wǎng)上有個前提說明:“以下庭審開庭信息,依法院傳票時間為準”。我急得當天上午11點打電話給法院總機,要找我的主審法官孫韻清確認。找不到主審法官,我就找值班法官,把未收到傳票,代理人又在北京的情況告訴她,被告知“雙休日(25、26日)法官是不接電話的。27日(周一)上午可以找到孫法官”。我說來不及了。她說可以請假。8月27日上午8:30我電話找到了孫法官,我問:“今天下午開庭嗎?”她說:“是的”。我說:“我沒有收到傳票”。她說:“快遞送到你家沒有人”。我說:“你怎么不打電話”。她說:“快遞給你打電話沒人接”。你看她清楚地知道我沒有收到傳票,也沒有接到電話。當我告訴她:“我來不及了來不了”(她明知我的代理人在北京)。出乎我的意料是:她沒有像值班法官說得那樣可以請假,而是一句話:“那你要負法律后果”。我氣呆了,只說了一句話:“我要投訴你”。孫法官腔調(diào)得意地說:“那你就去投訴吧!”。我從x年9月2日至x年1月27日已寫了四份投訴信給法院監(jiān)察室,法院許偉基院長。并抄送給法院的副院長,民一庭長、民事審監(jiān)庭的庭長,還有相關(guān)上級部門。但至今未果。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當再審:(二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)的;(十)未經(jīng)傳票傳喚,缺席判決的;因為1、民事裁定書中“以傳票送達方式對原告進行傳喚,原告無正當理由未到庭參加訴訟。”缺乏證據(jù);2、又是未經(jīng)傳票傳喚,缺席判決的,所以應(yīng)當依法再審。
此致
上海市高級人民法院。
申訴人:趙。
x年2月24日。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇十七
范文一:
上訴人:賀**,男,1970年7月5日出生,漢族,農(nóng)民,住寧鄉(xiāng)縣煤炭壩鎮(zhèn)賀家灣村。
被上訴人:寧鄉(xiāng)縣賀家灣煤礦。
法定代表人:賀**職務(wù):礦長。
地址:寧鄉(xiāng)縣煤炭壩鎮(zhèn)賀家灣村。
上訴人因勞動爭議一案,不服湖南寧鄉(xiāng)縣人民法院的寧民初字第1108號民事判決書,現(xiàn)依法提起上訴,請求依法改判。
上訴請求:
1.請求二審法院依法撤銷寧鄉(xiāng)縣人民法院的(2006)寧民初字第1108號民事判決。
2.請求二審法院在查清事實的基礎(chǔ)上,依法改判。
3.請求二審法院判決被上訴人承擔本案的全部訴訟費用。
事實及理由:
一.一審判決認定事實錯誤,定性不正確。
1.一審判決認定“原告提出的要求被告支付原告違法解除勞動合同補償金及額外經(jīng)濟補償?shù)脑V訟請求,未經(jīng)勞動爭議委員會仲裁,本院不予以審理”是錯誤的。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定人民法院受理勞動爭議案件后,當事人增加訴訟請求的,如該訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性,應(yīng)當合并審理;如屬獨立的勞動爭議,應(yīng)當告知當事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。本案中上訴人在起訴的時候提起的要求被上訴人給予經(jīng)濟補償金及額外經(jīng)濟補償金的訴訟請求是與提起勞動仲裁的訟爭的勞動爭議具有不可分性的,上訴人是在基于同一事實引起的法律后果內(nèi)增加的訴訟請求的,人民法院應(yīng)當受理。理由:人民法院對勞動爭議案件的處理享有最終司法權(quán),當事人一旦依法提起訴訟,仲裁的處理結(jié)果歸于無效,人民法院就必須依據(jù)《民訴法》程序及上面提到的《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條的規(guī)定進行審理,包括對案件事實及其法律后果的全面審理。因此上訴人增加的訴訟請求屬于法院應(yīng)當審理的范圍。
2.一審法院對勞動仲裁中的第一個訴訟請求即“責令被上訴人與上訴人簽訂無固定期限的勞動合同”沒有判決是錯誤的。
上訴人在提起勞動仲裁時提了兩個請求:一是責令被上訴人與上訴人簽訂無固定期限的勞動合同,二是責令被上訴人為上訴人補繳養(yǎng)老保險金。在勞動仲裁中勞動仲裁委做出對第一個簽訂無固定期限的勞動合同的訴訟請求不予支持。所以上訴人才提起民事訴訟,而一審法院對這個訴訟請求不予判決,是支持簽訂還是不支持簽訂無固定期限的勞動合同,而是回避這個問題。因此一審法院不依法判決是錯誤的。
如果一審法院對上訴人的第一個訴訟請求做出判決,只有兩種結(jié)果,一是支持簽訂無固定期限的勞動合同;二是不支持簽訂無固定期限的勞動合同。如果是第一種結(jié)果那么也就不存在給予經(jīng)濟補償金的問題了;如果是第二種結(jié)果一審法院不支持簽訂,就應(yīng)當依法判決被上訴人給予上訴人經(jīng)濟補償金,這是法律的強制性規(guī)定,而不是愿意不愿意的問題。《中華人民共和國勞動法》第二十八條規(guī)定用人單位依據(jù)本法第二十四條、第二十六條、第二十七條的規(guī)定解除勞動合同的,應(yīng)當依照國家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟補償。可見這是一個遞進的結(jié)果。
綜上1、2所述,一審法院不對勞動仲裁中的第一個仲裁請求判決,直接駁回上訴人的要求被上訴人支付解除勞動合同補償金及額外經(jīng)濟補償金訴訟請求的判決是錯誤的。
3.一審法院對被上訴人提供的證據(jù)6、7、8、9予以采信是錯誤的。
證據(jù)6是煤炭壩鎮(zhèn)政府解除勞動關(guān)系的實施細則,依據(jù)國家的法律規(guī)定,煤炭壩鎮(zhèn)政府制定的實施細則明顯違反了國家的強制性法律規(guī)定,是錯誤的規(guī)定,是不合法的。根據(jù)證據(jù)采信規(guī)則,不合法的不能采信做為證據(jù)使用的。證據(jù)7是被上訴人根據(jù)證據(jù)6制定的職工工齡補償金結(jié)算花名冊,做為前提條件的證據(jù)6都不合法,那么證據(jù)7也是不合法的,因此也是不能采信的。證據(jù)8煤炭壩鎮(zhèn)政府的證明,由于煤炭壩鎮(zhèn)政府是被上訴人的主管單位,兩者之間存在共同的利益關(guān)系,其真實性、合法性存在異議,根據(jù)證據(jù)采信規(guī)則,一審法院直接采信是錯誤的。
4.關(guān)于解除勞動關(guān)系理由的問題。
被上訴人稱12月26日,煤炭壩鎮(zhèn)政府決定以被上訴人實行新一輪轉(zhuǎn)制承包,因此對連續(xù)工齡達5年以上的原回龍鋪籍職工解除勞動關(guān)系。根據(jù)《勞動法》的用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難,需裁員,可以裁員。由此來解除與被上訴人的勞動關(guān)系。被上訴人所提的解除勞動關(guān)系的理由不是《勞動法》第二十五條、第二十六條規(guī)定的法定的解除勞動關(guān)系的情形。而該法第二十七條是“用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難,確需裁減人員的,應(yīng)當提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見,經(jīng)向勞動行政部門報告后,可以裁減人員”。被上訴人一直沒有對該條具有的情形舉證,也沒有對該條規(guī)定的程序的合法性舉證,因此被上訴人是不能隨便解除與上訴人的勞動關(guān)系的。不然對本來就處于弱勢群體的廣大勞動者的合法權(quán)益置于何處。因此懇請法院從本案的事實及社會效益出發(fā),對本案依法判決。
二.一審法院適用法律錯誤。
1.一審法院判決“被上訴人為上訴人辦理從7月1日至12月31日的養(yǎng)老保險費繳費手續(xù)”是錯誤的`。
1995年12月30日實施的〈湖南省城鎮(zhèn)企業(yè)職工養(yǎng)老保險辦法〉第二條規(guī)定本辦法適用于本省境內(nèi)下列人員的養(yǎng)老保險:(二)城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)職工(五)城鎮(zhèn)私營企業(yè)主及其職工、個體工商戶本人及其幫工。由此可知對城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)職工是不是正式職工,是不是臨時工,身份高低貴賤沒有區(qū)分。只要是職工就適用該法。該法第三條規(guī)定本辦法第二條所列用人單位及其職工必須依照本辦法參加基本養(yǎng)老保險,繳納養(yǎng)老保險費。是必須也就是強制性的,不能因為寧鄉(xiāng)沒有對其推廣就違法不執(zhí)行國家的法律。因此被上訴人應(yīng)當辦理上訴人從1995年12月30日至月31日的養(yǎng)老保險費繳費手續(xù)。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇十八
上訴人(原審被告):趙______,女,____歲,漢族,______省______市,系______紡織廠工人,住本市______路______號。
被上訴人(原審原告):呂______,男,____歲,漢族,______市人,系______機械廠工人,住本市______路______號。
為不服______市______區(qū)人民法院入________年_______月_______日法民字(____)____第___號判決,依法提起上訴。
上訴的請求:
撤銷原判,改判不準離婚。
上訴的理由:
原判決認為:雙方婚姻由父母包辦,并無感情基礎(chǔ),婚后不久,雙方因家庭瑣事,不斷爭吵。近年來女方毫無根據(jù)地懷疑男方別有所戀,經(jīng)常到男方單位吵鬧,影響工作,雙方感情日益破裂。男方遷居單位宿舍,夫妻分居已兩年。現(xiàn)男方提出離婚,調(diào)解無效。經(jīng)調(diào)查,證實雙方感情確已完全破裂,無法和好,因此判決離婚。
上訴人認為原判認定事實是不正確的',理由是不能成立的,我與被上訴人的婚姻,雖由雙方父母做主,但訂婚后,雙方不時約見,彼此相處和諧。結(jié)婚時,被上訴人歡天喜地,絕無異議。以上事實為親友_________、_________、_________等可證。而且我們結(jié)婚已有十二年,生有兩個孩子,多年來家庭和睦,這也為鄰里所共睹。根據(jù)這些事實,怎能認定感情無基礎(chǔ)呢?況且,認定父母做主,必然無感情,這是形而上學的觀點,不能成立。近幾年來,只是由于被上訴人在經(jīng)濟上和生活上對上訴人和子女照顧不夠,始有爭吵。但就爭吵的內(nèi)容來說,畢竟是家庭瑣事,原審判決也是如此認定的。因瑣事爭吵而判決離婚,于法無據(jù)。至于去對方單位反映情況,確有其事,方式上或欠妥當,但目的是為了從根本上解決問題,為了家庭和好。原審缺乏全面調(diào)查分析,僅憑一面之詞據(jù)以此為判決離婚理由,未免武斷。至于上訴人認為被上訴人別有所戀,也不是如原判所說“毫無根據(jù)”。早在三年前,上訴人已發(fā)覺被上訴人與陸_______關(guān)系曖昧,后經(jīng)多方了解,并由周圍同志及鄰居證實,他們的關(guān)系確已越出正常的范圍;特別是被上訴人由此對我的態(tài)度日趨惡劣,其用心顯而易見。上訴人去其工作單位反映情況,既是為了家庭,也是為了使被上訴人不致越陷越深,鑄成大錯。原審以此認定上訴人到男方工作單位吵鬧,與情理不合,是錯誤的。
綜上所述,只要被上訴人改弦易轍,抱有誠意,改善夫妻關(guān)系,我們完全可以恢復和好,破鏡重圓。上訴人也有缺點,愿今后改正。為了我們家庭和子女的幸福,請求撤銷原判,改判不準離婚。
此致
______市______區(qū)人民法院轉(zhuǎn)送。
______市中級人民法院。
上訴人:__________(簽字)。
______年_______月_______日。
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所謂民事上訴狀,是指當事人或其法定代理人,不服地方各級人民法院的第一審民事判決或裁定,依法向上一人民法院上訴,請求重新審理案件而提出的一種訴訟文書。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇十九
上訴人:潘……現(xiàn)羈押于沈陽市皇姑區(qū)看守所。
上訴人因故意傷害一案,不服沈陽市皇姑區(qū)人民法院()皇刑初字第1122號刑事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求。
依法撤銷()皇刑初字第1122號刑事判決,依法改判上訴人無罪。
事實與理由。
第一、一審程序嚴重違法。
1、一審法院嚴重妨害甚至剝奪被告人質(zhì)證權(quán)。上訴人在案件審查起訴、審判階段均委托有律師辯護,但無論是皇姑區(qū)檢察院還是一審法院,均拒絕讓辯護人復制能證明上訴人無罪的關(guān)鍵證據(jù):案發(fā)現(xiàn)場錄像資料;拒絕給上訴人及其辯護人充分、合理的錄像證據(jù)識別及論證異議時間,僅在開庭前向辯護人播放并在庭審中出示錄像證據(jù);而且,庭審中公訴人出示錄像證據(jù)時,偌大的法庭僅用一臺顯示器為十幾吋的電腦播放,在上訴人、一審其他被告人、辯護人及旁聽人員都無法看清錄像內(nèi)容的情況下,公訴人拒不說明錄像內(nèi)容證明的案件事實,企圖以“一群人在毆打被害人”蒙混過關(guān),雖辯護人強烈抗議,但法庭拒不讓公訴人釋明錄像證明的事實,在辯護人一再堅持下,法庭才允許辯護人就錄像證據(jù)的關(guān)聯(lián)性發(fā)表質(zhì)證意見,辯護人認為:此錄像內(nèi)容包括全部打架現(xiàn)場,而打架現(xiàn)場并沒有上訴人,錄像內(nèi)容恰恰證明上訴人無罪。
2、上訴人在偵查期間受到誘供和刑訊逼供。
(1)誘供:偵查卷第5卷:偵查人員8月30日對上訴人的第二次訊問筆錄里,偵查員“問:現(xiàn)有證據(jù)攝像中所攝情況證實你當時過去后用拳頭打被害人頭,對胸部進行毆打,你怎么解釋?答:我當時喝多了記不清了,錄像里攝到我打?qū)Ψ搅耍蔷痛蛄藛h。問:在被害人被打倒在地上后,你又對被害人怎么毆打的?答:記不清了。問:現(xiàn)有你同案證言證實在對方被害人倒地后你與其他人對被害人頭部、胸部用腳踢打,你怎么解釋?答:記不清了。”在錄像證據(jù)里根本不存在上訴人打人、無任何其他被告人如此指證的情況下,偵查人員此種訊問方式屬典型誘供。遺憾的是,一審法院對此裝聾作啞。
(2)刑訊逼供:x年8月28日晚案發(fā)時,上訴人因為醉酒,對于現(xiàn)場細節(jié)大多忘記,但上訴人隱約記得以下情節(jié):在孟凡龍(現(xiàn)役軍人,另案處理)與一審其他4名被告人(下稱其他4名被告人)從菊餐廳門廳沖出去毆打被害人時,自己在后邊曾試圖阻止,失敗了;他們5人沖出去后,上訴人想出去拉架,但走出門廳后看見他們已經(jīng)打得很厲害了,雨大地濕,而且上訴人也不想摻和此事,但如果退回餐廳的話又覺得對不起朋友,便站在門廳東門外挨著菊餐廳北墻根站定,其他5人(包括孟凡龍)毆打被害人期間上訴人始終沒有參與。案發(fā)次日凌晨,上訴人接到被告人李曉東電話,李曉東在電話里說,被害人周洪敏已經(jīng)死亡,要上訴人一起到公安機關(guān)說明情況,雖然上訴人知道自己沒有打架,但考慮到案發(fā)當時自己畢竟在現(xiàn)場,便和李曉東一起在x年8月29日上午8時去沈陽市公安局皇姑分局說明情況,上訴人告訴偵查人員自己不知道事發(fā)起因,也沒有參與打架。但偵查人員對上訴人拳打腳踢,并威脅上訴人:如果不承認毆打被害人周洪敏,就要抓上訴人妻子門秀敏和侄子潘磊。上訴人在案發(fā)當晚醉酒,對大多細節(jié)本就記憶模糊,此種情況下,只好承認自己“沖出去劃拉了幾下。”但在羈押期間,上訴人逐漸回憶起一些細節(jié),比如:自己出餐廳東門后,距離打架現(xiàn)場7、8米,比如自己挨著餐廳北墻,腳下有跟鐵管(停車位擋車輪的,臨地呈東西方向鋪設(shè))……因此,上訴人第四次接受偵查機關(guān)訊問時,供述自己到門廳看見孟凡龍、相立冬、裴盛、趙宇航、李曉東五個人和對方的人在廝打,自己想過去拉架,就站在馬路欄桿旁邊站著,站在那里沒有動。直至他們打完了,就過去拉著趙宇航上車走了。因為醉酒,上訴人將上述車位阻擋車輪的鐵管錯記成馬路欄桿。錄像證據(jù)顯示:在孟凡龍和其他4名被告人毆打被害人周洪敏始終,所有錄像資料里都找不到上訴人,經(jīng)辯護人現(xiàn)場勘查,只有站在上述車位阻擋車輪的鐵管與餐廳北墻之間,才會在錄像中消失(消失原因下文闡述),除此之外,無論潘去哪里,都會在攝像頭的攝像范圍內(nèi)出現(xiàn),而這個監(jiān)控錄像拍攝的死角距離打架現(xiàn)場最近距離為3-4米。所以,被刑事拘留后,偵查人員又數(shù)次訊問上訴人,上訴人均供述:自己沒有打人,出去目的是為了拉架。直到一審開庭前,辯護人看過錄像后會見上訴人并告知錄像內(nèi)容,上訴人才知道:錄像里有全部打架現(xiàn)場,打架現(xiàn)場沒有上訴人。在一審法庭調(diào)查期間,上訴人詳細陳述了偵查機關(guān)的刑訊細節(jié),但一審法院對此視而不見。
第二、一審判決無視客觀錄像證據(jù)證明當事人無罪之事實,專門選擇對上訴人不利、矛盾百出的口供給上訴人定罪。
1、本案錄像證據(jù)證明:在孟凡龍與一審其他被告人在菊餐廳門廳外東北方向毆打被害人周洪敏時,上訴人不在案發(fā)現(xiàn)場。本案有兩份關(guān)鍵錄像證據(jù):菊餐廳大廳內(nèi)正對門廳的錄像(a錄像)證明,x年8月28日22時15分,孟凡龍及其他4名被告人與被害人周洪敏的糾紛已經(jīng)開始,22時16分潘上完洗手間與趙麗然下樓,到大廳后潘和妻子說話,22時17分過后,潘和趙麗然走向門廳,趙麗然到門廳后返回大廳,潘站在門廳里最靠里(西)的位置,挨著大廳門框緩慢(一審判決卻認定上訴人是沖出去的)往外(東)移動,直至17分08秒從a錄像消失(自此,打架事件結(jié)束前,潘未在任何錄像中出現(xiàn));菊餐廳北墻東端頂部錄像(b錄像)證明:x年8月28日22時17分10秒(比潘在a錄像消失時間晚2秒,以下時間點用分、秒計,代表x年8月28日22時x分x秒),孟凡龍與其他4名被告人沖開崔偉東的阻攔,開始毆打東門外的被害人周洪敏。毆打被害人周洪敏的有5個人,即孟凡龍與本案其他4名被告人,錄像中,最先在菊餐廳東門東北方向3、4米開外,除被害人外有6個人,即孟凡龍、本案其他4名被告人及證人王利佳(阻止打架);之后,在餐廳東門東北方向7、8米開外,被害人倒地,錄像顯示有5個人,即孟凡龍與本案一審另4名被告人毆打被害人,直到結(jié)束。也就是說,錄像顯示,案發(fā)現(xiàn)場毆打被害人的始終只有5個人,即孟凡龍和另外4名被告人,案發(fā)現(xiàn)場錄像里打架始終沒有上訴人的影子。辯護人在一審中當庭提出:本案是一個因口角瞬間引起的偶發(fā)的故意傷害案,錄像證據(jù)顯示有5個人(包括現(xiàn)役軍人孟凡龍)毆打被害人周洪敏,孟凡龍移交軍方處理后,只留下4個人,現(xiàn)在又指控5個人涉嫌故意傷害罪,請公訴人明示,到底把哪個人指控錯了?但公訴人始終不予回應(yīng)。
2、一審判決給上訴人據(jù)以定罪的證據(jù)不僅與錄像內(nèi)容相反,而且互相矛盾,選擇偵查筆錄內(nèi)容時斷章取義,甚至顛倒黑白,將上述能夠證明上訴人無罪的錄像作為證明上訴人參與毆打被害人周洪敏的證據(jù)。
(1)一審判決書第3頁第1行“……潘相繼到公安機關(guān)投案”。但實際情況是,上訴人作為案發(fā)當晚的見證人,主動到公安機關(guān)說明情況,只是在刑訊逼供之下,才承認自己“劃拉了幾下。”
(2)一審判決書采信的第6項證據(jù)(第7頁)上訴人妻子門秀敏的證言“我就在門斗內(nèi)(門廳)停頓了不到一分鐘的時間后我就出去了,走到潘跟前(離倒地的那人有1米的距離),用手抓著潘手臂把他拉走了,然后我就和潘就上車了,趙麗然也跟著過來上了車,后趙宇航也上車了。”而門秀敏的完整證言除了上邊這段話還包括“我丈夫潘在擠出門斗前,就對一個上穿白色上衣的男的(崔偉東)說:打仗的是你一伙兒的嗎?你去勸一下吧。那個穿白色上衣的男的到最后我走時也沒過去勸架”。
如上所述,a錄像顯示17分08秒時上訴人潘挨著餐廳北墻,在寬1.2米的門廳(辯護人現(xiàn)場測量)、與被害人之間隔著8個人、距離超過1.5米(菊餐廳大廳東門門框距離門廳東門之間的混凝土墻長度經(jīng)辯護人現(xiàn)場測量為1.5米,被害人周洪敏在東門外)的情況下緩慢向外(東)移動并從a錄像里消失;b錄像顯示,孟凡龍與其他被告人在17分10秒(比潘從a錄像里消失時間晚2秒)沖開了崔偉東的阻攔開始毆打被害人。17分08秒前a錄像內(nèi)容顯示,上訴人未參與其他被告人與被害人周洪敏的糾紛;17分10秒之后b錄像內(nèi)容顯示,打架過程始終現(xiàn)場都沒有上訴人。那么,17分08秒至17分10秒之間的2秒時間里,上訴人是否有可能打被害人?答案是否定的。因為在17分08秒上訴人從a錄像消失時,上訴人往外(東)移動非常緩慢,當時上訴人距離被害人超過1.5米,門廳寬度1.2米,在上訴人與被害人之間有8個人:孟凡龍、其他4名被告人、公安廳高婷婷、公安廳處長崔偉東(當時站在東門口展開雙臂隔開被害人周洪敏與其他人)及其司機王利佳。這種情況下,上訴人不僅挨不到周洪敏,甚至,因為上訴與被害人周洪敏之間中間隔著的8個人中有4個人身高超過1.8米,身高1.7米的上訴人在最里邊甚至都看不見門外的被害人周洪敏。17分08秒時,被害人周洪敏在門廳外掄著拳頭往門廳里沖,試圖打孟凡龍和其他被告人,但因為崔偉東的阻攔周洪敏始終在東門外未能沖進去。在17分10秒孟凡龍與其他被告人沖開東門處崔偉東阻攔出去毆打被害人周洪敏后,上訴人才有可能移動到東門口,因此,上訴人移動到東門口的時間不會早于17分10秒,假定上訴人在其他人沖出去后,走到東門口用時1-2秒,崔偉東被孟凡龍和一審被告人沖到門外后返回(需要2-3秒),上訴人對崔偉東說:“對方是你一起的不?是你一起的你去勸勸。”(說這句話需要3-4秒),在崔偉東沒有理睬上訴人的情況下,上訴人潘走出門廳東門,站在菊餐廳北墻與鐵管(用于停車場攔車輪)之間(需要2-3秒),這整個過程按8秒計,上訴人潘站定的時間點應(yīng)該是17分18秒,而錄像顯示,在17分18秒的時間點,被害人周洪敏已經(jīng)被孟凡龍和一審其他4名被告人打到了距離菊餐廳東門東北方向7、8米開外。被害人周洪敏分別于兩個地點倒地,并被毆打(先距離餐廳北墻垂直距離最遠時5-6米,后距離菊餐廳北墻垂直距離3-4米)。而潘移動的路徑,始終在餐廳北墻下1米之內(nèi)。辯護人兩次到現(xiàn)場勘查,并比對偵查卷第二卷之現(xiàn)場卷照片,證明了以下事實:菊餐廳背墻東端頂部的攝像頭(拍攝出打架現(xiàn)場的b錄像),由于菊餐廳北外墻上部有燈箱及燈箱外凸起的“菊”字標識遮擋,加上深夜燈箱亮起后燈光的影響,致使距離菊餐廳北墻外1米之內(nèi)的范圍從餐廳大廳東門框起往東方向均是攝像盲區(qū),攝像頭根本拍攝不到該區(qū)域,而上訴人從門廳里a錄像里消失后移動的路線始終在北墻外1米之內(nèi)的攝像盲區(qū),距離打架現(xiàn)場最遠時7、8米,最近時3、4米,直至其他人打完架后,上訴人才上前拉被告人趙宇航離開,這時候妻子門秀敏出來,恰好看見潘距離被害人有1米左右(其實門秀敏的說法并不準確,錄像顯示,潘拉被告人趙宇航離開時,距離以坐姿倒地、背靠面包車的被害人周洪敏應(yīng)當是2米左右,因為當時趙宇航在距離被害人周洪敏1米左右面朝被害人,而上訴人是從被告人趙宇航身后拉趙宇航走的),也就是在這個時間點,打架過程中始終沒有在錄像中出現(xiàn)的上訴人潘才和妻子門秀敏、證人趙麗然在b錄像里晃動了一下人頭(此次出現(xiàn)是上訴人從a錄像消失后唯一在b錄像里出現(xiàn)的一瞬),和被告人趙宇航4人一起離開現(xiàn)場。而且,打架結(jié)束后,上訴人妻子門秀敏與證人趙麗然從門廳里出來的路徑與上訴人一致,因此,趙麗然、門秀敏也是從先a錄像消失后,直至走到門廳東門往東7、8米時因為和上訴人一樣朝外(北)拐了一下,才在b錄像里晃動了一下人頭,之前在b錄像里也看不見門秀敏與趙麗然,這一事實完全能夠印證:在孟凡龍和其他被告人毆打被害人的過程中,上訴人始終在b攝像頭盲區(qū)、距離被害人周洪敏最遠時7-8米,最近時3-4米的事實。以上錄像證據(jù)所能證明的事實,辯護人在一審庭審中已詳細分析,但一審判決對此視而不見。
(3)一審判決采信的第6項證據(jù)(第7頁)“辨認筆錄:辨認人關(guān)麗分別辨認出潘……系發(fā)生在白蘭菊日本料理店(菊餐廳)門前打架事件當晚在207號包房就餐的人。”在偵查筆錄里,關(guān)麗陳述:自己當晚只是在餐廳內(nèi)聽說外邊打架了,并未看見打架;關(guān)麗能夠辨認的只是就餐的客人,不可能辨認出涉嫌故意傷害的嫌疑人。
(4)一審判決采信的第16項證據(jù)(第9頁)“公安機關(guān)調(diào)取白蘭菊日本料理店(菊餐廳)的監(jiān)控錄像,并制作光盤附卷,庭審時經(jīng)當庭播放,控辯雙方予以確認”。一審的實際情況是,法庭僅允許辯護人就錄像資料的真實性發(fā)表意見,辯護人認可該錄像的真實性。后來,在辯護人的一再堅持下,法庭才允許辯護人就錄像的關(guān)聯(lián)性發(fā)表意見,辯護人當庭表示,對監(jiān)控錄像關(guān)聯(lián)性不予認可,因為監(jiān)控錄像、尤其是上述a錄像、b錄像顯示,在打架過程的始終,并無上訴人潘參與,該監(jiān)控錄像不僅不能支持公訴人的指控,恰恰證明上訴人無罪。但尤為無恥的是,一審判決無視錄像內(nèi)容之真實內(nèi)容恰能證明上訴人潘無罪之事實,公然撒謊,竟然認定“該錄像顯示:被告人相立冬、趙宇航、李曉東、裴盛、潘和孟凡龍一起對被害人周洪敏進行毆打”。
(5)一審判決采信的第20項證據(jù)為一審被告人裴盛的證言“我……潘都從門斗里沖出去,我印象中這幾個人都動手打周洪敏了”偵查機關(guān)訊問過裴盛5次,前四次裴盛都說沒看見上訴人潘,筆錄卻在第五次發(fā)生這樣的變化。而且,在一審法庭調(diào)查中,公訴人訊問裴盛,裴盛回答“好像看見潘了”,辯護人問裴盛“好像是什么意思”,裴盛回答“好像的意思就是沒記清楚”。退一步講,即便是裴盛或任何人陳述“潘從門斗里沖出去,毆打了周洪敏”,完整呈現(xiàn)打架現(xiàn)場與打架經(jīng)過的客觀、排他的監(jiān)控錄像證據(jù)證明了潘沒有打被害人的事實,該事實可以排除所有與錄像證據(jù)矛盾的證言。
(6)一審判決采信的第21項證據(jù)是上訴人在偵查機關(guān)的供述:“我也沖了出去,我過去用手劃拉這名男子幾下,打著他什么部位我記不得了。”首先,該段筆錄是刑訊所得;其次,公訴人宣讀筆錄時明明是“擠出去”,而不是沖出去,當辯護人對公訴人證據(jù)的關(guān)聯(lián)性提出異議時,公訴人滿臉通紅說,反正是出去了;再次,潘除在刑訊之下的第一份筆錄說自己出去劃拉了以外,其他所有筆錄都陳述,自己出去沒有打,是為了拉架,也就是說,上訴人不僅沒有毆打被害人周洪敏,而且絲毫沒有主觀犯意。但一審法院無視錄像證據(jù)證明的上訴人無罪之事實,惡意用刑訊取得的供述給上訴人歸罪。
三、一審法院對客觀證據(jù)視而不見,一審判決所認定的事實與客觀事實嚴重悖離,錯誤認定事實導致錯誤適用法律。
1、一審法院用不實的、矛盾百出的供述和證人證言排除客觀的、排他的、證明力最強的客觀錄像證據(jù),不僅對證明上訴人無罪的監(jiān)控錄像證據(jù)視而不見,甚至顛倒黑白,將該證據(jù)認定為上訴人潘有罪的證據(jù)并認定上訴人潘故意傷害罪名成立,其指鹿為馬的行徑,荒唐至極!
四、特別說明:上訴人無罪,而且上訴人認為,一審判決對被害人周洪敏在此次故意傷害案中的責任只字不提,故意加重其他被告人的責任,有意掩蓋案件真相,一審判決事實不清。
1、雖然上訴人不知道該案起因,但一審法庭調(diào)查中其他被告人均當庭陳述,在門廳里發(fā)生糾紛時,是被害人周洪敏先動手掐的第一被告人相立冬的脖子,因此,被害人周洪敏過錯在先。
2、b錄像顯示,17分10秒前,門廳里的孟凡龍和其他被告人被崔偉東攔在身后,被害人周洪敏在門廳東門外不顧崔偉東的阻攔,掄開拳頭試圖毆打崔偉東身后的其他被告人,因此,不僅周洪敏過錯在先,而且其行為直接導致糾紛升級為故意傷害案。
3、經(jīng)法醫(yī)鑒定被害人周洪敏“在乙醇中毒的基礎(chǔ)上,因頭面部受到鈍性外力作用造成腦底左側(cè)小腦下后動脈與左側(cè)椎動脈連接處破裂,引起彌漫性蛛網(wǎng)膜下腔出血,并繼發(fā)肺淤血、水腫、出血、導致呼吸、循環(huán)功能性障礙而死亡”,可見,周洪敏的死亡是乙醇中毒與外力擊打的雙重結(jié)果,但一審判決對周洪敏的死亡成因及其他被告人的傷害行為給對周洪敏死亡所產(chǎn)生的作用未作任何區(qū)別分析,籠統(tǒng)地讓所有被告人承擔被害人周洪敏死亡的全部責任。
4、打架事件結(jié)束后,被害人周洪敏暈過去。周洪敏同伴崔偉東、證人王利佳等人并未立即幫助被害人周洪敏就醫(yī),而是先把其拖到車上,拉到嘉年華洗浴中心準備洗浴,到洗浴中心大廳后發(fā)現(xiàn)情況嚴重才撥打醫(yī)院急救電話,待醫(yī)務(wù)人員到達時,被害人周洪敏已經(jīng)死亡。其間耽誤一個小時左右,無疑延誤了搶救時機。
以上情況均表明,不僅被害人周洪敏在本案中過錯在先,而且其死亡的事實也明確為多因一果。打架事件結(jié)束后,其同伴崔偉東對周洪敏延誤就醫(yī)負有不可推卸的責任,但一審判決對這些情況只字未提,一味偏袒被害人周洪敏的態(tài)度顯而易見。
綜上,上訴人是否涉嫌故意傷害罪,本應(yīng)是一個不用辯護的案件,無論是皇姑區(qū)公安局還是檢察院、法院,只要有一個部門具備基本的法律操守和人之良知,看到證據(jù)之后都應(yīng)當即將上訴人無罪釋放,但可悲的是,上訴人不僅接受了審判,而且,任憑上訴人和辯護人拼盡全力做無罪辯護,上訴人仍被一審法院歸罪。請二審法院糾正一審錯誤,撤銷原判,改判上訴人無罪。
此致
沈陽市中級人民法院。
附:上訴狀副本2份。
上訴人:潘。
辯護人:
x年12月31日。
上訴人:楊,男,19xx年x月xx日出生,身份證號碼:,漢族,農(nóng)民,住址:xx省xx市xx區(qū),現(xiàn)羈押于看守所。
上訴人因故意傷害罪一案,經(jīng)x人民法院開庭審理,現(xiàn)已做出號刑事判決書。上訴人認為,一審判決用于定罪量刑的傷殘鑒定意見書在取得方式、取得時間上程序性違法,法律適用錯誤且量刑過重,故依法提起上訴。
上訴請求:
請求依法號刑事判決書對上訴人的判決,在查明事實后依法改判。
事實和理由:
一、一審法院對上訴人定罪量刑所使用的傷殘鑒定意見書是法院自行收集取得的,屬于取得方式程序性違法,不得作為定罪量刑的依據(jù)。
根據(jù)《刑事訴訟法》第3條、第49條、第146條之規(guī)定,對被告人定罪量刑的證據(jù)應(yīng)由公安機關(guān)或者檢察機關(guān)收集,法院只有審判的職能,而無收集證據(jù)的職權(quán)。受害人與被告人楊親屬達成了賠償協(xié)議,并得到受害人的諒解,受害人撤回傷殘等級鑒定。
申請書。
且已經(jīng)履行完畢在受害人未依法再提出申請鑒定的前提下法院不得依職權(quán)要求受害人進行傷殘等級鑒定故傷殘鑒定意見書的取得方式違法了程序性規(guī)定屬于程序性違法。
二、一審法院對上訴人定罪量刑所使用的傷殘鑒定意見書是在庭審之后取得,屬于取得時間程序性違法,不得作為定罪量刑的依據(jù)。
根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《刑事訴訟法》的解釋第237條、240條之規(guī)定,合議庭評議案件,應(yīng)當根據(jù)已經(jīng)查明的事實、證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定,依法作出判決、裁定。此傷殘鑒定意見書屬于庭審之后取得的證據(jù),而非庭審之前取得的證據(jù),不屬于庭審之時已經(jīng)查明的事實、證據(jù)。故此傷殘等級鑒定意見書取得的時間違反程序性規(guī)定,屬于程序性違法,不得作為證據(jù)使用。
三、一審法院認定事實錯誤,法律適用錯誤,對上訴人罪名定性不當,上訴人屬于過失犯罪,而非故意犯罪。
1、一審法院認定上訴人明知瓶內(nèi)溶液為腐蝕性極強的溶液而使用傷害他人,屬于事實認定錯誤。由于上訴人所使用的三輪車電瓶長期漏液,故而在三輪車修理廠購買電瓶液用于彌補漏液現(xiàn)像,上訴人在購買電瓶液的時候賣家并沒有告知上訴人為腐蝕性溶液,且正常情況下的電瓶液溶液為稀硫酸,腐蝕性極低甚至不具有腐蝕性,不會對人體造成傷害。本案中上訴人小學文化程度,對化學常識一無所知,在賣家沒有明確告知的情況下,上訴人有理由相信電瓶液為非腐蝕性溶液,不會對人體造成傷害。所以上訴人主觀上不知為腐蝕性溶液,屬于過失。
2、案卷材料顯示,在張毆打申過程中,上訴人將散落在地上的電瓶液用手抓起向張臉上抹去,由此可以看出上訴人對腐蝕性溶液是不知情的,倘若知道為腐蝕性極強的溶液,上訴人是不會用手抓起地上的溶液的。據(jù)此仍能推算出上訴人主觀上為過失。
四、一審法院判決在認定上訴人防衛(wèi)過當、認罪態(tài)度較好、積極賠償受害人經(jīng)濟損失并取得諒解及初犯等量刑情節(jié)的情況下,判處六年有期徒刑的刑罰,明顯量刑過重。
《刑法》第20條2項規(guī)定,正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,應(yīng)當負刑事責任,但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。河南省高院《量刑指導意見》實施細則第3條6項4款規(guī)定,對于防衛(wèi)過當,應(yīng)當綜合考慮犯罪的性質(zhì)、防衛(wèi)過當?shù)某潭取⒃斐蓳p害的大小等情況,減少基準刑的60%以上或者免除處罰。該意見第3條19項1款規(guī)定,積極賠償受害人經(jīng)濟損失并取得諒解的,可以減少基準刑40%以下。上訴人認罪態(tài)度較好且已年過六十歲,年老體弱又系初犯、偶犯。法院對個案的判決要兼顧法律效果和社會效果,加重對犯罪嫌疑人的處罰不是刑罰目的,目的是預防犯罪、罰當其罪、實現(xiàn)公平正義。上訴人是在遭受他人毆打的情況下,迫不得已才進行的反抗,具有防衛(wèi)性質(zhì),其造成的后果屬于防衛(wèi)過當,且主觀上對腐蝕性溶液不知情屬于過失,上訴人本身也屬于受害人,傷害后果也是上訴人意料不到的。此案已過去九年的時間,受害人從新提起本案的目的是想得到一部分經(jīng)濟賠償,上訴人與受害人達成了賠償諒解協(xié)議,其目的已達到,受害人對傷殘申請予以撤回并表示不予追究上訴人的刑事責任。上訴人現(xiàn)已年老體弱,一審法院判決上訴人六年刑罰,量刑過重,不公平不公正,與刑罰的目的背道而馳。
綜上所述,一審法院在審理本案中證據(jù)使用程序性違法,認定事實不清,適用法律錯誤,希望二審法院充分考慮上訴人的實際情況及主觀惡意程度,在查明案件事實后,依法改判從輕判處,維護上訴人的合法權(quán)益。從某種程度來說,上訴人也是受害者。望貴院能充分考慮到這些因素!
此致
x中級人民法院。
上訴人:
xxx年xx月xx日。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇二十
上訴人:特xxx、男、29歲、蒙古族、xx旗校外教育活動xx教師。
住址:鄂爾多斯市xxx鎮(zhèn)。
上訴人:其xx女、39歲、蒙古族、xx旗第x中學教師。
住址:鄂爾多斯市xx旗xx鎮(zhèn)什拉烏素xx棟x號。
被上訴人:王xx、男、44歲、漢族原xx擔保公司負責人。
被上訴人王xx訴三上訴人借款擔保合同糾紛一案,上訴人以免除保證責任并對該借款不承擔連帶責任為由,不服(xxx2)x民初字第xx民事判決,特向本院提出上訴。
事實和理由:xxx1年1月13日,被上訴人將融資款項借給斯xx使用時,根據(jù)烏審旗的借款慣例,必須由國家工作人員為其擔保方可借款。上訴人對被上訴人與斯xx/xx期限當時并不清楚。僅根據(jù)被上訴人xxx2年5月21日起訴以后知悉:被上訴人與斯xx/額xx期限是3個月(即xxx1年1月13日至xxx1年4月12日),被上訴人訴訟中已經(jīng)自認利息結(jié)算至xxx1年8月8日。
xxx1年4月12日借款到期后,被上訴人與斯xxx、額xx改變借款期限并支付利息的情況,被上訴人從未向上訴人書面告知過,僅因鄂爾多斯發(fā)生高利貸**導致借款無法歸還時,被上訴人以借款人未還借款為由,將上訴人訴至xx旗人民法院。
經(jīng)xx旗人民法院審理已經(jīng)查明:被上訴人與借款人斯xx、額xx借款期限為3個月,時間自xxx1年1月13日至xxx1年4月12日。同時,還查明斯xx、額xx借款利息截止xxx1年8月8日。但是,xx旗法院以擔保未超過2年訴訟時效為由,判決上訴人承擔連帶責任時,不知出于何種目的,故意將《擔保法解釋》第32條規(guī)定的保證期間和訴訟時效主張順序以及保證責任范圍、保證責任方式的法律規(guī)定斷章取意,并做出違背法律規(guī)定的判決。上訴人根據(jù)《擔保法》及其解釋的規(guī)定,對xx旗法院的一審判決,提出以下上訴理由:
式條款不一致的,應(yīng)當采用非格式條款。
二、免除保證責任的理由。
上訴人的保證責任自xxx1年4月12日至xxx1年10月11日止,此期間為履行債務(wù)的保證期間。上訴人在被上訴人與斯x、額xx借款過程中,被上訴人從未向上訴人主張過清償還款責任問題。作為債權(quán)人的被上訴人與債務(wù)人斯xx、額xx變更主合同履行期限的,也沒有經(jīng)過上訴人的書面同意,該變更后的合同,上訴人也不再承擔保證責任。被上訴人放棄對債務(wù)人的訴訟,就等于放棄了對債務(wù)人的債務(wù)履行要求。債務(wù)人與債權(quán)人改變合同履行期限的,未經(jīng)保證人書面同意的,保證期間為原合同約定的期間或者法律規(guī)定的期間。被上訴人以收取利息的方式改變合同的履行期限,未經(jīng)保證人書面同意的,保證責任同樣免除。連帶責任保證中,債權(quán)人必須在保證合同約定的保證期間內(nèi)或者《擔保法》第26條第1款所確定的保證期間內(nèi)行使其對保證人請求權(quán),在保證期間之前,主債務(wù)未屆清償期限,不會發(fā)生實際請求權(quán)問題。但是,在保證期間屆滿之后,債權(quán)人的請求權(quán)將由于保證人因保證期間屆滿的免責而失去法律意義。因此,債權(quán)人的請求權(quán)必須在保證期間內(nèi)行使。被上訴人放棄對債務(wù)人的訴訟請求,在保證人已經(jīng)免除保證責任的`前提下,直接訴三上訴人承擔保證責任,已經(jīng)與擔保法的規(guī)定相悖。被上訴人放棄對債務(wù)人履行債務(wù)的請求,保證人享有獨立的抗辯權(quán)。不因被上訴人對真正借款人履行債務(wù)的請求權(quán)放棄而免除保證人的抗辯權(quán)。如果被上訴人訴上訴人承擔連帶責任時,必須是上訴人應(yīng)當承擔保證責任的前提下,可以對任一保證人主張權(quán)利。擔保法對連帶責任范圍、條件、責任的免除、保證期限、訴訟時效、除斥期間、保證期間的責任、保證人的保證范圍、保證人的抗辯權(quán)、訴訟時效的中斷、中止、保證責任開始計算的時間等都有明確而具體的規(guī)定。因此,被上訴人以借款人拒絕還款或者無力還款為由,單獨將上訴人三人列本案當事人,違反了《擔保法》的上述具體規(guī)定,所以,駁回對三上訴人承擔連帶責任的訴訟請求是有法律依據(jù)的。
三、法律責任和后果承擔。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》法釋〔〕7號規(guī)定,如果認為被上訴人的行為可能涉嫌非法集資、非法吸收公眾存款犯罪或者真正借款人虛構(gòu)事實、隱瞞事實真相構(gòu)成合同詐騙犯罪的,應(yīng)當將案件自行移送到公安機關(guān)按照經(jīng)濟犯罪處理,事實上,xx旗公安機關(guān)對被上訴人是否涉嫌非法集資和非法吸收公眾存款問題已經(jīng)開始立案調(diào)查。
xx旗法院明知被上訴人在上訴人擔保期間,已經(jīng)超過《擔保法》及其解釋的規(guī)定的擔保期間及其責任,仍斷章取義的曲解法律規(guī)定判決上訴人承擔連帶責任。該判決不僅違背法律規(guī)定,而且也給社會治安造成巨大了影響,被上訴人的借款情況已經(jīng)在xx旗公安機關(guān)立案偵查,并且被上訴人在取保候?qū)忞A段。在上訴人提出該事實以后,烏審旗法院仍故意曲解法律規(guī)定判決上訴人承擔連帶責任。
綜上所述:根據(jù)《擔保法》及其解釋的規(guī)定,上訴人的保證責任已經(jīng)免除。如果認為真正借款人或者被上訴人的行為涉嫌犯罪時,應(yīng)當將該案件移送公安機關(guān)按照犯罪進行處理。類似的案件已經(jīng)給xx旗的社會治安狀況造成嚴重后果和影響。該事件就像多米諾骨牌一樣無法阻擋,被上訴人以經(jīng)營擔保公司的方式經(jīng)營高利貸發(fā)放業(yè)務(wù),在提供借款單據(jù)時,無論是借款人,還是擔保人,在沒有具體告知內(nèi)容的情況下就讓擔保人簽字。在簽字時,被上訴人并沒有將借款的數(shù)額告知給擔保人,事后也沒有向上訴人提出過承擔保證責任的要求。被上訴人以借款人未還借款為由,將上訴人訴至xx旗法院請求承擔保證責任,爾xx旗法院明知《擔保法》及其解釋對保證人的保證責任有明確的法律規(guī)定時,仍故意曲解法律規(guī)定并做出違背法律規(guī)定的判決,該判決嚴重損害了上訴人的合法權(quán)益。為此,上訴人請求本院鑒于xx旗的高利貸情況和社會影響等不安定因素情況,根據(jù)《民事訴訟法》第108條、《擔保法》第18條、第20條、第24條、第26條、《擔保法解釋》第20條、第30條、第32條、第34條、第36條、《合同法》第39條、41條的規(guī)定:判決駁回被上訴人對上訴人巴xx、特xxx、其xx的訴訟請求。
此致
鄂爾多斯市中級人民法院。
上訴人:巴xx、特xx、其xx。
xxx2年9月22日。
經(jīng)典上訴狀(熱門21篇)篇二十一
民事起訴狀,是指公民、法人和其他組織,在認為自己的民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生爭議時,向人民法院提出的要求人民法院依法作出公正裁判的書面訴訟請求。
技巧一明確為什么起訴。
為什么要起訴,起訴的原因是什么,是因為感情不合準備離婚;還是別人欠債不還要求債務(wù)人還款;還是履行合同過程中發(fā)生爭議要求法院給個公道。從法律上說,就是當事人因何種民事權(quán)益被侵害或因何種事實發(fā)生民事爭議而向法院起訴。
起訴的原因直接決定了案件的類型,明確為什么要起訴,才能明確起訴的目的和所要達到的訴訟結(jié)果。
技巧二掌握相關(guān)法律規(guī)定。
人們常說,要用“法律武器”保護自己;打官司要“以事實為根據(jù),以法律為準繩”。這里所提到的“法律”,既包括如《民法通則》這樣的實體法,也包括《民事訴訟法》這樣的程序法。所以,在準備向人民法院提起訴訟,寫民事起訴狀時,了解和掌握相關(guān)的法律規(guī)定是非常重要的。實體法的規(guī)定,在涉及具體實例時再做具體闡述。
我國《民事訴訟法》關(guān)于起訴、受理的主要規(guī)定是:
第108條規(guī)定:起訴必須符合下列條件:
(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;。
(二)有明確的被告;。
(三)有具體的訴訟請求、事實和理由;。
(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
第110條規(guī)定:起訴狀應(yīng)當記明下列事項:
(二)訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由;。
(三)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
第111條規(guī)定:人民法院對符合本法第一百零八條的起訴,必須受理;對下列起訴,分別情形,予以處理:
(一)依照行政訴訟法的規(guī)定,屬于行政訴訟受案范圍的,告知原告提起行政訴訟;。
(三)依照法律規(guī)定,應(yīng)當由其他機關(guān)處理的爭議,告知原告向有關(guān)機關(guān)申請解決;。
(四)對不屬于本院管轄的案件,告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴;。
(七)判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理由,原告在六個月內(nèi)又起訴的,不予受理。
以上是《民事訴訟法》關(guān)于起訴、受理的三條主要規(guī)定,掌握和領(lǐng)會這三條法律規(guī)定,對于如何寫好民事起訴狀是十分重要的。
以上三條規(guī)定,看似簡單,甚至可以在很短的時間內(nèi)能背下來。但要真正領(lǐng)會和掌握,并靈活運用,絕非易事,本人在長期的司法實踐中看到很多當事人、甚至代理律師或者法官,都不同程度地犯這樣或那樣的錯誤。不夸張地說,即使專業(yè)人士也是要用一生來不斷領(lǐng)會、掌握和運用的。即所謂學無止境。
技巧三巧妙提出訴訟請求。
可以說,整個民事起訴狀的“精點”之處就在于如何提出“訴訟請求”,訴訟請求的內(nèi)容是當事人提起民事訴訟的直接目的。
訴訟請求的提出要與訴狀中“事實和理由”部分相一致。事實,是你的民事權(quán)益被侵害或與他們發(fā)生民事爭議的客觀事實;理由,是事實基礎(chǔ)上按照相關(guān)實體法的規(guī)定你所擁有相關(guān)權(quán)利的依據(jù)。
客觀世界是紛繁復雜的,人們說,世界上沒有兩片相同的樹葉,世界上沒有兩個相同的指紋,同樣可以說,世界上沒有兩個相同的案件。不同類型的案件,案由不同,訴訟請求自然不同,20**年最高人民法院《民事案件案由規(guī)定》將案件分為幾百種類型,即使同一類型的案件,因客觀事實和當事人的狀況不同,也導致了訴訟請求的不同。
所謂“巧妙”,就是說,你提出訴訟請求時的用詞一定要嚴謹、精練、準確,既要把請求表達清楚;又要“惜墨如金”。請求的內(nèi)容要有具體事實和法律規(guī)定的支持。訴訟請求是分析研究案件事實和法律規(guī)定的基礎(chǔ)上高度概括提出的。
訴訟請求是否適當,直接關(guān)系到案件的勝敗和結(jié)果,很多案件都是因為訴訟請求不當導致敗訴,或者沒能更大程度地實現(xiàn)自己的訴訟目的。