勞動合同是勞動者獲得合法權(quán)益的重要保障,也是實現(xiàn)勞動者與用人單位關(guān)系和諧穩(wěn)定的基礎(chǔ)。對于怎樣制定一份完善的勞動合同,我們整理了一些專業(yè)建議和實用方法。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇一
案情簡介:王某于20xx年10月9日與某電腦公司簽訂勞動合同,被聘為技術(shù)員,聘期兩年。雙方當(dāng)事人在勞動合同中約定了競業(yè)禁止:合同解除或終止后,王某三年內(nèi)不得在本地區(qū)從事與該公司相同性質(zhì)的工作,如違約,王某須一次性賠償電腦公司經(jīng)濟(jì)損失10萬元。因電腦公司拖欠王某2007年9月,10月兩個月的工資,20xx年11月15日,王某向區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,要求解除勞動合同;補(bǔ)發(fā)兩個月工資,給付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;確認(rèn)勞動合同中的競業(yè)禁止約定條款無效。
案情分析:在該案例中,用人單位沒有按照勞動合同的約定,向勞動者按時足額支付勞動報酬,因此,勞動者有權(quán)解除勞動合同,要求用人單位支付所欠付的勞動報酬,并支付延期支付工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。競業(yè)限制是指負(fù)有特定義務(wù)的勞動者在任職期間或者離任后的一定期間內(nèi),不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職的企業(yè)同類性質(zhì)的行業(yè),不得泄露用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。在該案例中,用人單位盡管與勞動者約定了競業(yè)限制條款和違反競業(yè)限制勞動者應(yīng)當(dāng)支付違約金的條款,但是,由于用人單位并沒有按照法律規(guī)定,向勞動者支付競業(yè)限制補(bǔ)償金,因此,該競業(yè)限制義務(wù)就終止,即勞動者無需支付違約金。因此,根據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定,在該案例中,勞動者解除勞動合同,用人單位應(yīng)支付拖欠的工資,延期支付工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,同時,競業(yè)禁止條款對勞動者不具有法律約束力。
法條鏈接:
(1)《勞動合同法》第三十八條用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:
(二)未及時足額支付勞動報酬的。
(2)《勞動合同法》第四十六條有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:
(二)用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的。
(3)《勞動合同法》第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇二
提問:
甲:用人單位乙:勞動者。
乙已在甲工作8年,期間甲為乙交納養(yǎng)老、失業(yè)等社保費用。2007年8月,乙因違反工廠工作規(guī)程被甲方口頭通知解除勞動合同關(guān)系。之后甲一直未向乙出具解除勞動合同通知書,乙多次催討無結(jié)果,無法辦理失業(yè)登記,領(lǐng)取失業(yè)保險金。
(1)甲行使的是法定解除權(quán)還是約定解除權(quán)?甲的行使是否正確?為什么?
(2)甲未給乙辦理退工手續(xù)應(yīng)承擔(dān)哪些責(zé)任?為什么?乙應(yīng)如何進(jìn)行維權(quán)?
解答:
1、根據(jù)勞動法第五十六條勞動者在勞動過程中必須嚴(yán)格遵守安全操作規(guī)程。甲是行使的是法定解除權(quán)。是合法行為。
2、勞動者辭職,用人單位應(yīng)在15日內(nèi)辦理社保轉(zhuǎn)移手續(xù)。已乙可到當(dāng)?shù)厣绫C(jī)構(gòu)或勞動部門投訴。
1999年國務(wù)院頒布的失業(yè)保險條例第十六條規(guī)定,城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位職工失業(yè)后,應(yīng)當(dāng)持本單位為其出具的終止或者解除勞動關(guān)系的證明,及時到指定的社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理失業(yè)登記。根據(jù)失業(yè)保險條例的規(guī)定,用人單位出具的終止或者解除勞動關(guān)系證明是進(jìn)行失業(yè)登記的。必備條件,因此勞動合同法不僅將失業(yè)保險條例中城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)及時為失業(yè)人員出具終止或者解除勞動合同的證明的義務(wù),上升為法律義務(wù),而且還規(guī)定了法律責(zé)任。在第八十八條中規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明,由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損失的,用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇三
按照市律師協(xié)會的安排,我有幸在人民會堂聽到了范xx先生的講座。范先生乃是律師界的前輩,也是《勞動合同法》的起草人之一,他在整堂講座中貫穿了一個理念:即《勞動合同法》是用人單位和勞動者博弈的產(chǎn)物,用來調(diào)整對立統(tǒng)一的矛盾,以實現(xiàn)和諧的勞動關(guān)系。該法的第一條申明了立法宗旨,“保護(hù)勞動者的合法權(quán)益”赫然入目,而范先生在講座中強(qiáng)調(diào),用人單位和勞動者的法律地位平等,但實際地位是不平等的,二者的強(qiáng)弱是相對的、可轉(zhuǎn)化的。尤其是在《勞動合同法》規(guī)定了許多向勞動者傾斜的條款之后,用人單位如果不通過合法正當(dāng)?shù)姆绞饺ヒ?guī)避風(fēng)險,就可能會在該法實施后付出高額成本。
范先生單設(shè)一章專門講授了“勞動爭議仲裁中的證據(jù)采集”,既立足法律條款,又有實踐操作性,筆者依據(jù)講義、筆記和法條,加之個人理解,整理如下:
《勞動合同法》第四條中規(guī)定,用人單位制定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項時應(yīng)與職工討論,加以公示或告知。并在第八十條規(guī)定了罰則,這就要求用人單位不但要盡到公示告知的義務(wù),還須保存相關(guān)證據(jù)加以證明。建議討論規(guī)章制度時由職工代表在會議紀(jì)要上簽字確認(rèn),規(guī)章制度公布后由全體職工簽領(lǐng)并傳閱,以及簽訂承諾書表示知曉并遵守。
《勞動合同法》第八條規(guī)定:“用人單位招用勞動者時,應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況。”建議用人單位制作《入職告知書》,寫明法定的告知必備事項,由每一位勞動者上崗前確認(rèn)后簽字。
為了能與勞動者建立信息交換的良好渠道,建議企業(yè)實施動態(tài)化管理,建立職工名冊后及時更新,隨時了解勞動者基本情況的變化。
《勞動合同法》第十條對此明確規(guī)定,還有第八十二條規(guī)定:“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。”可見,簽訂書面勞動合同已成為用人單位我保護(hù)的必要措施。如果勞動者不肯簽書面合同,恐怕用人單位在一個月內(nèi)要考慮是否繼續(xù)用工了。
《勞動合同法》第十七條規(guī)定了九項必備條款,而第八十一條規(guī)定:“用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的,由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”這就要求用人單位不但要將合同條款加以完備,還要及時地將合同文本交付給勞動者,建議交付時一定要由勞動者簽收,并妥善保留回執(zhí)。
《勞動合同法》第十四條規(guī)定了一經(jīng)勞動者提出或者同意,用人單位就應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的三種情形,而且這對于用人單位來說是被動的、強(qiáng)制地,因為第八十二條第二款規(guī)定:“用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。”但第十四條有一個排除條款——“除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外”,建議用人單位在接近強(qiáng)制訂立無固定期限勞動合同期限時,向勞動者發(fā)放簽約意向書,征求勞動者的意見,由勞動者來決定是否訂立固定期限勞動合同。
《勞動合同法》第二十六條規(guī)定了勞動合同無效的三種情形,同時第八十六條規(guī)定因合同被確認(rèn)無效,給對方造成損害的,有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這就需要用人單位在用工前要嚴(yán)格審核勞動者的身份證、學(xué)歷學(xué)位證及職業(yè)證件,并由勞動者簽訂承諾書,承諾其健康狀況、身份學(xué)歷、專業(yè)技能真實有效,簽約意思真實自治。
《勞動合同法》第三十九條規(guī)定了用人單位可以解除勞動合同的六種情形,其中第四項規(guī)定,勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的.。而第九十一條規(guī)定:“用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者,給其他用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”建議用人單位在訂立勞動合同時,要求勞動者提供解除或終止勞動關(guān)系的證明,并要求勞動者承諾如因前述證明失實而給其他用人單位造成損失的,由勞動者自負(fù)其責(zé)。
《勞動合同法》第九十四條規(guī)定:“個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者,給勞動者造成損害的,發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”這就需要用人單位在進(jìn)行工程發(fā)包時,注意審核承包者的資質(zhì),盡量選擇規(guī)范可靠、有一定風(fēng)險承受力的公司法人;用人單位如果選擇了個體戶包工頭,一旦發(fā)生工傷事故,是要負(fù)連帶責(zé)任的。
《勞動合同法》第五十條規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本,至少保存二年備查。”用人單位在這里有兩項義務(wù),一是向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明,而是對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本至少保存二年備查,如果此義務(wù)履行不當(dāng),在該法第八十九條規(guī)定了罰則,所以建議用人單位建立勞動合同文本的歸檔備查制度。
平心而論,我和絕大多數(shù)人民群眾一樣,都是勞動者。從用人單位角度談了些建議,是希望抑制道德風(fēng)險,防范法律風(fēng)險,實現(xiàn)勞動關(guān)系雙方的良性互動,希望不會因為視角問題受到立場方面的責(zé)難。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇四
某商場新進(jìn)一種cd機(jī),價格定為2598元。柜臺組長在制作價簽時,誤將2598元寫為598元。趙某在瀏覽該柜臺時發(fā)現(xiàn)該cd機(jī)物美價廉,于是用信用卡支付1196元購買了兩臺cd機(jī)。一周后,商店盤點時,發(fā)現(xiàn)少了4000元,經(jīng)查是柜臺組長標(biāo)錯價簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算,所以商店查出是趙某少付了cd機(jī)貨款,找到趙某,提出或補(bǔ)交4000元或退回cd機(jī),商店退還1196元。趙某認(rèn)為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢,商店不能反悔,拒絕商店的要求。商店無奈只得向人民法院起訴,要求趙某返還4000元或cd機(jī)。
試分析:
1、商店的訴訟請求有法律依據(jù)嗎?為什么?
2、本案應(yīng)如何處理?
1、商店的訴訟請求有法律依據(jù)。《合同法》第54條規(guī)定因重大誤解訂立的合同,當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷合同。第58條規(guī)定:合同被撤銷后,因該合同取得的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以返還,……基于上述理由,商店的訴訟請求有法律依據(jù)。
2、本案中,當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物的價格的認(rèn)識錯誤而實施的商品買賣行為。這一錯誤不是出賣人的故意造成,而是因疏忽標(biāo)錯價簽造成,這一誤解對出賣人造成較大的經(jīng)濟(jì)損失。所以,根據(jù)本案的情況,符合重大誤解的構(gòu)成要件,應(yīng)依法認(rèn)定為屬于重大誤解的民事行為。趙某或補(bǔ)交4000元貨款或返還cd機(jī)。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇五
今年以來,金融案件頻發(fā),涉案金額和數(shù)量均雙升,涉案手段更具有多樣性、隱蔽性、分散性,銀行從業(yè)人員牽涉民間借貸、企業(yè)騙貸、中小銀行票據(jù)大案、外資銀行員工違規(guī)買賣外匯、銀行人員私下收取傭金、違規(guī)代客戶辦理業(yè)務(wù)等案件層出不窮。歸根結(jié)底只有兩點,那就是由于有章不循和監(jiān)管不力而造成的.。學(xué)法、懂法、守法,時刻繃緊風(fēng)險這根弦,是走好人生每一步棋的最基本保證,否則在大是大非面前終究會迷失自我。
銀行從業(yè)人員的職業(yè)道德直接關(guān)系到銀行業(yè)的健康發(fā)展。對于銀行業(yè)從業(yè)人員個人來說,遵守職業(yè)道德規(guī)范是人人必備的必修課。通過對職業(yè)道德相關(guān)內(nèi)部制度的學(xué)習(xí),我們深知自身必須具備的素養(yǎng):
一是誠信,人無信不立。不僅對客戶、對經(jīng)手的每一筆業(yè)務(wù),對同事,對監(jiān)管部門,誠信是最基本的準(zhǔn)則,恪守誠信也是每一位國行人的工作信條。
二是合規(guī)守法,合規(guī)操作,防范風(fēng)險,對客戶資金安全負(fù)責(zé),對銀行合規(guī)經(jīng)營負(fù)責(zé),也是對國家,對人民負(fù)責(zé)。
三是專業(yè)精神。每一位銀行從業(yè)人員都應(yīng)熟悉本職工作,扎實掌握本崗位業(yè)務(wù)技能,從而高效準(zhǔn)確的為客戶服務(wù),提升綜合業(yè)務(wù)素質(zhì)。
在柜面工作中,每天最直接的和大量資金的往來打交道,更需要過硬的思想素質(zhì)和更嚴(yán)格的職業(yè)準(zhǔn)則。時刻謹(jǐn)記誠實守信、守法合規(guī)、勤勉盡職、保護(hù)商業(yè)秘密與客戶隱私等準(zhǔn)則。對客戶,除了利用自身業(yè)務(wù)技能為其準(zhǔn)確高效的辦理業(yè)務(wù)外,履行客戶盡職調(diào)查義務(wù),同時妥善保存客戶資料及其交易信息檔案,遇到利益沖突時,不得向客戶明示或暗示誘導(dǎo)客戶規(guī)避金融、外匯監(jiān)管規(guī)定。把操守指引落實到日常工作每一個細(xì)節(jié)。
每一個銀行員工都應(yīng)樹立感恩的理念:感謝客戶給銀行帶來的.利潤、效益和業(yè)務(wù)發(fā)展機(jī)會,感謝客戶與我結(jié)緣,讓我獲得為他服務(wù)的機(jī)會,使我獲得建功立業(yè)創(chuàng)收的機(jī)會;同時,也應(yīng)感謝銀行為員工提供展示自我的服務(wù)平臺。只有樹立感恩理念常存感激客戶心態(tài),才能真正從內(nèi)心深處做好規(guī)范化文明服務(wù),才能樹立以客戶為中心的服務(wù)宗旨,才能真正做到用心為客戶服務(wù),才能真正地服好務(wù)。
文檔為doc格式。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇六
提問:
朱某是某公司的項目經(jīng)理,在與公司簽訂的勞動合同中約定,如嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或公司規(guī)章制度,公司可以立即解除勞動合同。2007年6月12日,朱某接到公司的辭職通知書,理由是朱某違反了公司的規(guī)章制度,至少3次對客戶不禮貌,嚴(yán)重影響公司聲譽(yù);因酒醉撤離職守,致使在客戶發(fā)生事故時不能及時到位,給公司造成重大的名譽(yù)損失;至少1次散布謠言損害同事名譽(yù),以至于該同事要求辭職,給公司項目運營造成極大的負(fù)面影響。
朱某認(rèn)為,公司辭退他沒有正當(dāng)理由,雙方發(fā)生爭議,朱某向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會提出申請,要求公司支付他解除合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、因沒有提前30日通知解除勞動合同而造成的損失等。
要求:根據(jù)上述情況,結(jié)合勞動法的有關(guān)規(guī)定,回答下列問題:
(1)勞動才嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度,用人單位是否可以解除勞動合同?為什么?
(2)在本案中,用人單位解除勞動合同是否需發(fā)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?為什么?
解答:
1、可以解除勞動合同,第三十九條勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;
(六)被依法追究刑事責(zé)任的。
2、不需要支付補(bǔ)償金,因為不是勞動合同法第46條規(guī)定的支付補(bǔ)償金的情形。
第四十六條有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:
(一)勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的;
(三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的;
(四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的;
(六)依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇七
某市六建公司系國基電子(上海)有限公司a7廠房工程的。承包人,其以《油漆承攬合同》的形式將油漆工程分包給自然人李某某,約定李某某所雇人員應(yīng)當(dāng)接受南通六建公司管理。李某某又將部分油漆工程轉(zhuǎn)包給自然人王某某,王某某招用張成兵進(jìn)行油漆施工。李某某和王某某均無用工主體資格,也無承攬油漆工程的相應(yīng)資質(zhì)。20xx年3月10日,張成兵在進(jìn)行油漆施工中不慎受傷。11月10日,區(qū)勞動仲裁委員會裁決確定張成兵與六建公司之間存在勞動關(guān)系,但該裁決書未送達(dá)六建公司。12月29日,張成兵提出工傷認(rèn)定申請,并提交了勞動仲裁裁決書。區(qū)人力資源和社會保障局立案審查后,認(rèn)為張成兵受傷符合工傷認(rèn)定條件,且六建公司經(jīng)告知,未就張成兵所受傷害是否應(yīng)被認(rèn)定為工傷進(jìn)行舉證。區(qū)人力資源和社會保障局遂于20xx年2月19日認(rèn)定張成兵受傷為工傷。六建公司不服,經(jīng)復(fù)議未果,遂起訴請求撤銷區(qū)人力資源和社會保障局作出的工傷認(rèn)定。
經(jīng)上海市某區(qū)人民法院一審,上海市第一中級人民法院二審認(rèn)為,根據(jù)勞社部發(fā)〔20xx〕12號《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定,建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。本案中,六建公司作為建筑施工單位將油漆工程發(fā)包給無用工主體資格的自然人李某某,約定李某某所雇用的人員應(yīng)服從南通六建公司管理。后李某某又將部分油漆工程再發(fā)包給王某某,并由王某某招用了上訴人張成兵進(jìn)行油漆施工。上海市松江區(qū)人力資源和社會保障局依據(jù)上述規(guī)定及事實認(rèn)定上訴人與被上訴人具有勞動關(guān)系的理由成立。根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定,張成兵在江蘇南通六建建設(shè)集團(tuán)有限公司承建的廠房建設(shè)項目中進(jìn)行油漆施工不慎受到事故傷害,屬于工傷認(rèn)定范圍。據(jù)此,維持上海市松江區(qū)人力資源和社會保障局作出被訴工傷認(rèn)定的具體行政行為。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇八
案例分析:用人單位與勞動者約定的試用期違反《勞動合同法》的規(guī)定,按照《勞動合同法》第十九條規(guī)定,勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月。因此用人單位與勞動者最多可以約定二個月的試用期。勞動者按照合同約定履行了6個月的試用期,其中4個月是違法試用期,那么用人單位除了不能索回勞動者已經(jīng)獲得的6個月的試用期工資6000元外,還必須按照試用期滿后的月工資標(biāo)準(zhǔn)1500元,再向勞動者賠償這4個月的工資6000元。
法條鏈接:
(1)《勞動合同法》第十九條 勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。
(2)《勞動合同法》第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn),按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇九
歷史的原因造就了具有中國特色的福利分房制度、隨著市場經(jīng)濟(jì)在中國的產(chǎn)生和發(fā)展,傳統(tǒng)的住房分配制度已經(jīng)與現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)社會的基本內(nèi)涵不相適宜。所以,住房分配制度正發(fā)生著重大的變化。福利分房被取消,住房分配制度逐步走向貨幣化,商品房的按揭逐漸為人們所熟悉并成為房產(chǎn)市場中的熱點所在。但這一切均是在政府的主導(dǎo)下完成的,由于立法的欠缺及滯后性;導(dǎo)致這一優(yōu)良的制度在實踐中出現(xiàn)諸多的問題,在有些地區(qū)出現(xiàn)了許多法律糾紛。本文擬從理論和實踐的角度對這些問題作出分析;以求對其的發(fā)展有所研益。
按揭一詞來源于英文mortgage.在英國的法律體系。
中,mortgage一詞是由mort和gage組成,mort源于拉語mortu.,其基本的含義是“永久,永遠(yuǎn)”,而gage的含義為“質(zhì)押,擔(dān)保”.中國大陸所稱的“按揭”據(jù)稱是從我國香港地區(qū)傳入大陸的,它是英文“mortgage”廣東話的諧音。另外有學(xué)者認(rèn)為;在中國古代。“按”,有抵押的意思,從字面上分析,按與抑都有“壓住不動”的意思,即將一定的物從其他物種分離出來并為特定的債權(quán)作擔(dān)保。“揭”的來源則是mortgage的后半部分“gage”的音譯,故將mortgage譯為按揭。無論何種見解,“按揭”為一泊來詞當(dāng)無疑義。雖然按揭是從香港移植而來,但其與中國大陸地區(qū)獨特的背景相融合,形成了具有特定含義的的法律術(shù)語、我國大陸地區(qū)的所指的按揭,指購房人將于房地產(chǎn)銷售商之間的居地產(chǎn)買賣合同的標(biāo)的抵押于銀行,銀行將一定數(shù)額的款項貸給購房人并以購房人的名義將款項交與居地產(chǎn)商的法律行為。在我國大陸地區(qū),按揭一般均須銀行的介入,并且通過銀行的介入促成房地產(chǎn)銷售者與購房者的交易;因此擴(kuò)大內(nèi)需,促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)的良性循環(huán)和健康發(fā)展。
中國大陸地區(qū)的按揭與英美法和香港地區(qū)的按揭有諸多不一致的地方,大陸地區(qū)的按揭的法律特征有:一、主體包括三方即:購房者、房地產(chǎn)銷售商及按揭銀行。二、按揭法律關(guān)系的內(nèi)容有三點,即購房者與房地產(chǎn)銷售商之間的買賣合同關(guān)系、購房者與按揭銀行之間的借款合同關(guān)系和購房者與按揭銀行之間的擔(dān)保法律關(guān)系。三、按揭法律關(guān)系的標(biāo)的物與擔(dān)保合同的`標(biāo)的物具有同一性,這是按揭的最大法律特征。四、按揭權(quán)人實現(xiàn)按揭權(quán)可采取兩種方式,一種是折價或以拍賣變賣標(biāo)的物所得價款優(yōu)先受償;一種是在合同中約定回購條款,由房地產(chǎn)銷售商向銀行回購標(biāo)的物,并以回購款優(yōu)先償還銀行貸款本也在我國的香港地區(qū),按揭法律關(guān)系中并不包含銀行和房地產(chǎn)銷售商,按揭主要限于購房者與主良行之間而與;地產(chǎn)銷售商無任何關(guān)系。大陸地區(qū)之所以將房地產(chǎn)銷售商成為按揭法律關(guān)系的重要組成部分,是與我國的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀和購房者個人情況等國h相符合的。
樓花一詞,也是源于香港地區(qū)、1954年香港立信置業(yè)公。率先推出了房屋“分層售賣,分期付款”.由于房屋在施工(便被分期分批的預(yù)售給購房者,如落英片片墜落,故稱賣樓花。樓花接揭法律關(guān)系的內(nèi)容是購房者與房地產(chǎn)銷售商簽訂樓花買賣合同即房屋預(yù)售合同,購房者、居地產(chǎn)銷售商和銀子三方共同簽訂樓花按揭合同,購房者支付部分購房款后,將其打合同取得的對于房屋的期待權(quán)抵押給銀行取得銀行貸款的擔(dān)伯如果購房人來能依約履行還本付息和及時支付有關(guān)費用的義8銀行可以以此期待權(quán)及以后取得的房屋優(yōu)先受償。
樓花按揭的法律特征為:一、樓花按揭的標(biāo)的是樓花,分尚未動工興建或者正在建設(shè)的樓居。在樓花按揭法律關(guān)系產(chǎn)生之際,樓居實際上并不存在、二、購房人在房屋建成以后辦到過戶手續(xù)或產(chǎn)權(quán)登記,以所有權(quán)作為抵押擔(dān)保銀行債權(quán)的實現(xiàn)、三、在樓花按揭法律關(guān)系的成立之際,作為銀行債權(quán)擔(dān)伯并非是現(xiàn)買的物而只是一種權(quán)利,這種權(quán)利即是期待和可n在將來一定的時期取得或?qū)崿F(xiàn)的財產(chǎn)利益。四、樓花按揭中爾抵押權(quán)的實現(xiàn)較一般的抵押權(quán)亦不盡一致的地方。一般的抵扣權(quán)人在債權(quán)到期而未獲清償時候,可以將抵押物變賣或者折分優(yōu)先受償。而對于樓花按揭而言;按揭權(quán)人在按揭期間可以個位按揭人享有房屋預(yù)售合同中買方的權(quán)利,如果按揭人不履行房屋預(yù)售合同,按揭權(quán)人可以代為履行。此外,按揭權(quán)人未保證按揭權(quán)的實現(xiàn),有權(quán)以買方的名義參與與房屋預(yù)售合同有關(guān)的訴訟。
三、房屋按揭的若干實務(wù)問題。
由于現(xiàn)行法律體系中并無對按揭法律問題的專門規(guī)定,所以在實踐中出現(xiàn)了諸多的問題,本文試對以下問題作出分析和探討。
(一)、按揭中抵押權(quán)的實行。
按揭法律關(guān)系成立以后,借款人可能由于種種原如財產(chǎn)狀況惡化、陷于破產(chǎn)的境地或者出國等等而無法或不愿清償債務(wù),此時銀行可以對房屋實行抵押權(quán),以保證其債權(quán)能夠得到實現(xiàn)。我國擔(dān)保法第53條第1款規(guī)定:"債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人來受清償?shù)模梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣變賣該抵押物所得價款受償:協(xié)議不成的抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。據(jù)此,在我國實行抵押權(quán)的方法主要有:折價及拍賣、變賣抵押物。在這三種方式中,以公開拍賣為實行抵押權(quán)的最佳方式。因為拍賣可以通過多人的竟買使抵押物的價值得到充分的體現(xiàn),而且拍賣大多是由拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行,所以可以避免諸多問題產(chǎn)生。如采用變賣或者折價方式,可能會導(dǎo)致抵押物的實際價值與變賣價值或者協(xié)商價值不一致的現(xiàn)象的出現(xiàn),并容易導(dǎo)致糾紛。
當(dāng)按揭人不能按期清償所欠銀行的借款時,銀行可否直接向人民法院提起訴訟要求對抵押物即房屋進(jìn)行拍賣?根據(jù)擔(dān)保法第53條的規(guī)定,銀行可以與借款人就抵押物的變價方式進(jìn)行協(xié)商,協(xié)商的內(nèi)容包括折價和拍賣。因此,如果雙方就房屋的變價方式達(dá)成一致即都同意拍賣則不會發(fā)生任何問題。
如果雙方協(xié)商不一致如何處理?本人以為,法律僅僅賦予抵押權(quán)人向人民法院提起訴訟的權(quán)利;并沒有賦予其直接向法院提起訴訟要求拍賣的權(quán)利。此時,抵押權(quán)人即銀行可以向法院起訴;法院只能按照訴訟程序?qū)Φ盅簷?quán)人的訴訟進(jìn)行審理、如果抵押權(quán)人未經(jīng)協(xié)商直接申請對房屋進(jìn)行拍賣,法院可以駁回申請,并告之當(dāng)事人按照訴訟程序辦理。&nbs。
p;法院判決采用拍賣方式時,由法院主持或者委托拍賣機(jī)構(gòu)拍賣,所得價金也會在法院的主持下進(jìn)行分配,抵押權(quán)人的合法權(quán)益一般會得到保障。但是,雙方協(xié)商一致拍賣時,如何保證拍賣所得什金公平分配給當(dāng)事人?特別是在拍賣價金與所欠款項不盡一致的情況下,如何分配拍賣所得價款?首先,抵押物拍賣價金的分配應(yīng)當(dāng)由拍賣人進(jìn)行,抵押權(quán)人和抵押人應(yīng)當(dāng)在抵押物拍賣委托合同中告訴拍賣機(jī)構(gòu)拍賣的目的,并且委托拍賣人對抵押物的拍賣價金按照抵押合同即債權(quán)合同的約定進(jìn)行分配;如果拍賣所得價金在清償完銀行的債權(quán)后仍有剩余,應(yīng)當(dāng)返還給抵押人。如果拍賣人違反委托合同的約定,將剩余價金擅自處置,或者未將拍賣價金交予當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約良責(zé)任。在抵押權(quán)人獲得抵押物拍賣價金而使抵押人的剩余金額不能獲得時;拍賣人應(yīng)當(dāng)企擔(dān)向抵押人支付給金額的責(zé)任;在國拍賣人將拍賣價金交給抵押人而使抵押權(quán)人不能獲得清償時,拍賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)替代清償?shù)呢?zé)任。拍賣人在承擔(dān)上述責(zé)任后;可以對抵押人取得原抵押權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)或者對抵押權(quán)人取得余額償還請求權(quán)。其次,在同一抵押物上存在多抵押權(quán)時,數(shù)個抵押權(quán)人和抵押人應(yīng)作為抵押物拍賣合同的共同委托人,并應(yīng)當(dāng)訂立拍賣價金分配協(xié)議,抵押物拍賣后;由拍賣人按照分配協(xié)議進(jìn)行分配,如不能達(dá)成分配協(xié)議,則數(shù)個抵押權(quán)人和抵押人中的任何一人都可訴至法院,要求由法院決定分配的比例或者順序。
在拍賣中如果抵押物未能賣出如何處理?如果當(dāng)事人確定了拍賣的最低線而未能賣出,委托人可以對該最低線作調(diào)整,適當(dāng)降低價格。但降價必須有一定的限制,有學(xué)者認(rèn)為,在第一次拍賣未能成功時,經(jīng)共同委托人協(xié)商,可以降低拍賣最低保留價,保留價可以控制在原來最低保留價格的3/4范圍內(nèi),并進(jìn)行再次的拍賣,如第二次的拍賣時,仍人沒有人出價高于最低保留價時;則可以將價格降低到原來最低保留縣的1/2,仍然不能出手時,則應(yīng)停止拍賣,如抵押權(quán)人愿意以抵押物折價的可以由雙方協(xié)議以抵押物折價清償,如抵押權(quán)人不愿意以抵押物折價的,則應(yīng)當(dāng)將抵押物歸還抵押人,同時抵押物上的構(gòu)成部分,不論是在抵押權(quán)設(shè)立之前附于抵押物的還是在抵押權(quán)設(shè)立后附于抵押物的,皆為抵押權(quán)效力所及的范圍。對于裝修價值遠(yuǎn)小于房屋價值的,適用此原則尚無大礙,但如果裝修價值超過房屋價值適用此準(zhǔn)則則顯得欠妥當(dāng)。按照一般理解,附合物應(yīng)為抵押物的所有人取得所有權(quán)、因附合物與原抵押物附合密不可分,因止匕附合物也應(yīng)為抵押權(quán)的效力所及;由于抵押物所有權(quán)的擴(kuò)張,必然導(dǎo)致抵押權(quán)的擴(kuò)張、因此筆者主張區(qū)分對待,對于復(fù)合物價值不大的,原則上可以為抵押權(quán)的效力所及,但當(dāng)事人另有約定或者債權(quán)人與債務(wù)人故意以此損害其他債權(quán)人的利益或者他人依法的對于附合物行使權(quán)利的,則抵押權(quán)的效力不能及于該附合物。對于附合物價值明顯過大如達(dá)到;屋價值的1/2以上或者超過房屋的價值時,抵押權(quán)的效力當(dāng)然不能及于此。
(三)、房屋按揭法律糾紛的處理。
當(dāng)按揭法律關(guān)系成立以后,由于一方當(dāng)事人的違約行為而導(dǎo)致訴訟,法院應(yīng)如何處理?因為按揭法律關(guān)系中包含房屋買賣和借款合同兩個法律關(guān)系,并有三方當(dāng)事人,較普通的買賣合同和借款合同都有較大不同、筆者認(rèn)為,由于大陸地區(qū)按揭的獨特性即房屋買賣與銀行借款密不可分,二者相輔相成相互依賴,在有糾紛時應(yīng)當(dāng)合并審理。具體分析如下:
1、買賣合同產(chǎn)生糾紛時,如房產(chǎn)商未能依約履行義務(wù)導(dǎo)致訴訟,并且購房者停止向銀行還款,應(yīng)當(dāng)將銀行列為第三人。因為案件的處理結(jié)果對于銀行的利益關(guān)系重大,銀行不能等案件處理完之后再主張權(quán)利。當(dāng)然,雖然購房者與房產(chǎn)商發(fā)生糾紛,但并未影響其按時按期支付銀行款項,銀行自不必申請列為第三人。
2、在借貸合同發(fā)生糾紛時;能否將房產(chǎn)商列為第三人?如果銀行未能依約提供貸款,購房者人即借款人提起訴訟,房地產(chǎn)商自然可以申請列為第三人,抑或以共同訴訟人的身份參加訴訟以維護(hù)其合法利益。如果購;者未能及時還款導(dǎo)致銀行起訴購房人及借款人的,能否將房地產(chǎn)上列為第三人?此時應(yīng)當(dāng)區(qū)分對待,如果因為購房人自身的原因如負(fù)擔(dān)加重或收入銳減而導(dǎo)致不能支付款項,銀行起訴借款人的,因為此時與房產(chǎn)商無聯(lián)系,可以不將其列為第三人。但如果三方當(dāng)事人在貸款合同中已經(jīng)約定房產(chǎn)商在購房人不能按期支什房款時承擔(dān)房屋回購或保證義務(wù)的,可以追加房產(chǎn)商為第三人、如果導(dǎo)致訴訟原因與房產(chǎn)商有直接的聯(lián)系,如因為房產(chǎn)商嚴(yán)重違約行為及房屋存在嚴(yán)重質(zhì)量問題,或者房產(chǎn)商無法按時交付樓房的,而導(dǎo)致借款人不能支付款項被銀行起訴的,此時應(yīng)當(dāng)將房產(chǎn)商列為第三人。但如果購房人停止支付款項的原因與房產(chǎn)商關(guān)系不大,如認(rèn)為地理位置不佳停止付款導(dǎo)致訴訟的,一般不宜將i產(chǎn)商列為第三三人。。拍賣是指以公開競價的方式,將標(biāo)的物賣給競價最高的人、從運作方式上看,拍章主要有兩種情形:一為普通式拍賣,由拍賣是由低漸高叫價,競買人竟相出價,最后將抵押物拍給出價最高的人。二是荷蘭式拍賣,由拍賣是最先叫出最高價格,如有人購買則抵押物歸應(yīng)買人取得。如沒有人應(yīng)買則漸次降低,直到出現(xiàn)有買受人。
戴國輝:{吾國近世抵押權(quán)論》,載鄭玉波主編:《民法物權(quán)論文選輯》(下)。527-528頁。
劉軍等編譯:《銀行法律實務(wù)》;法律出版社,6月版,第5-6頁。
許和進(jìn):《論住房按揭》,載《當(dāng)代法學(xué)》19第2期。
符啟林:《房地產(chǎn)法》,法律出版社19q7年版,第152期。
許明月:《抵押權(quán)制度研究》,法律出版社1叨74版,第236頁。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇十
1、劉某在某學(xué)校作安保已經(jīng)三年多,最近他與保安派遣公司簽訂的勞動合同即將到期,平時就便秘的他突然腹部陣發(fā)性絞痛,嘔吐、體溫升高、呼吸急促,被醫(yī)院診斷為腸梗堵。手術(shù)住院期間,合同到期,派遣公司給他送來了終止勞動合同的通知。
2、齊某是某酒店的已婚青年,二年前與酒店簽訂了為期二年的勞動合同,合同即將到期前齊某已懷孕三個多月。合同到期酒店以沒經(jīng)批準(zhǔn)懷孕不受保護(hù),向她發(fā)了終止合同的通知。
《勞動合同法》 第42條、第45條:勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動合同:
(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;
(三)患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;……勞動合同期滿,有本法第42條規(guī)定情形之一的,勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。
《勞動合同法實施條例》第17條:勞動合同期滿,但是用人單位與勞動者依照勞動合同法第22條的規(guī)定約定的服務(wù)期尚未到期的,勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿。
《工會法》第18條:基層工會專職主席、副主席或者委員自任職之日起,其勞動合同期限自動延長,延長期限相當(dāng)于其任職期間;非專職主席、副主席或者委員自任職之日起,其尚未履行的勞動合同期限短于任期的,勞動合同期限自動延長至任期期滿。另外,職工協(xié)商代表在任期內(nèi),勞動合同期滿的,企業(yè)原則上應(yīng)當(dāng)與其續(xù)簽勞動合同至任期屆滿。
關(guān)于法定自動順延的規(guī)定,見于上述《勞動合同法》及相關(guān)法規(guī)等規(guī)定之中,當(dāng)法定順延情形出現(xiàn)時,任何單位都不得違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定單方終止勞動合同,否則就屬于違法終止勞動合同的'情形。
張某是一水泥廠的工人,三年前從農(nóng)村經(jīng)人介紹來某鎮(zhèn)該廠后,與廠方簽訂了為期三年的勞動合同,并在合同中約定,合同期滿,廠方需要,自動延續(xù)三年。該廠工作環(huán)境差,工資待遇低。前不久合同到期,張要求提高工資不果,工作了一段時間后辭職。張辭職后要求廠方對合同到期后的這段工作期間,給予雙倍工資。廠方以有合同延續(xù)約定予以拒絕。
《勞動合同法》第3條、第44條規(guī)定:訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。有下列情形之一的,勞動合同終止:(一)勞動合同期滿的;……。合同期滿,勞動合同終止,繼續(xù)保持勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)續(xù)訂勞動合同。續(xù)訂勞動合同,雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商。“合同期滿,廠方需要,自動延續(xù)三年”的條款有損勞動者權(quán)益,剝奪勞動者的協(xié)商權(quán)。
應(yīng)為無效。以《勞動合同法》第82條,用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。張某要求廠方對合同到期后的這段工作期間給予雙倍工資,法律應(yīng)當(dāng)支持。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇十一
(中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十八次會議于2007年6月29日通過 已由中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議于2012年12月28日通過《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國勞動合同法〉的決定》 自2013年7月1日起施行)
第一條為了完善勞動合同制度,明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),保護(hù)勞動者的合法權(quán)益,構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系,制定本法。
第二條中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。
國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。
第三條訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。
依法訂立的勞動合同具有約束力,用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)履行勞動合同約定的義務(wù)。
第四條用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度,保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。
用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時,應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。
在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中,工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出,通過協(xié)商予以修改完善。
用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示,或者告知勞動者。
第五條縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表,建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機(jī)制,共同研究解決有關(guān)勞動關(guān)系的重大問題。
第六條工會應(yīng)當(dāng)幫助、指導(dǎo)勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同,并與用人單位建立集體協(xié)商機(jī)制,維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。
第七條用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。
第八條用人單位招用勞動者時,應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況;用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。
第九條用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求勞動者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動者收取財物。
第十條建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。
已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。
用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立。
第十一條用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同,與勞動者約定的勞動報酬不明確的,新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的,實行同工同酬。
第十二條勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。
第十三條固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立固定期限勞動合同。
第十四條無固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同:
(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;
(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。
用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。
第十五條以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同,是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。
第十六條勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致,并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。
勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。
第十七條勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款:
(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;
(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;
(三)勞動合同期限;
(四)工作內(nèi)容和工作地點;
(五)工作時間和休息休假;
(六)勞動報酬;
(七)社會保險;
(八)勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù);
(九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。
勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外,用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險和福利待遇等其他事項。
第十八條勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確,引發(fā)爭議的,用人單位與勞動者可以重新協(xié)商;協(xié)商不成的,適用集體合同規(guī)定;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的,實行同工同酬;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的,適用國家有關(guān)規(guī)定。
第十九條勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。
同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。
以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。
試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。
第二十條勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
第二十一條在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。
第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用,對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。
勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。
用人單位與勞動者約定服務(wù)期的,不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。
第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。
對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
第二十四條競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
在解除或者終止勞動合同后,前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限,不得超過二年。
第二十五條除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外,用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。
第二十六條下列勞動合同無效或者部分無效:
(二)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的;
(三)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。
對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的,由勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。
第二十七條勞動合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。
第二十八條勞動合同被確認(rèn)無效,勞動者已付出勞動的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數(shù)額,參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
第三章勞動合同的履行和變更
第二十九條用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定,全面履行各自的義務(wù)。
第三十條用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定,向勞動者及時足額支付勞動報酬。
用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的,勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读睿嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。
第三十一條用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn),不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動者加班。用人單位安排加班的,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費。
第三十二條勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)的,不視為違反勞動合同。
勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件,有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。
第三十三條用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項,不影響勞動合同的履行。
第三十四條用人單位發(fā)生合并或者分立等情況,原勞動合同繼續(xù)有效,勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。
第三十五條用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。
第四章勞動合同的解除和終止
第三十六條用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。
第三十七條勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位,可以解除勞動合同。
第三十八條用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:
(一)未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;
(二)未及時足額支付勞動報酬的;
(三)未依法為勞動者繳納社會保險費的;
(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;
(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位。
第三十九條勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;
(六)被依法追究刑事責(zé)任的。
第四十條有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:
(二)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;
(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。
第四十一條有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員:
(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;
(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;
(四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。
裁減人員時,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員:
(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;
(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的;
(三)家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。
用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員,在六個月內(nèi)重新招用人員的,應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。
第四十二條勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同:
(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;
(三)患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第四十三條用人單位單方解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的,工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見,并將處理結(jié)果書面通知工會。
第四十四條有下列情形之一的,勞動合同終止:
(一)勞動合同期滿的;
(二)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;
(三)勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;
(四)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;
(五)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第四十五條勞動合同期滿,有本法第四十二條規(guī)定情形之一的,勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。但是,本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定執(zhí)行。
第四十六條有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:
(一)勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的;
(三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的;
(四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的;
(六)依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第四十七條經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。
本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。
第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。
第四十九條國家采取措施,建立健全勞動者社會保險關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度。
第五十條用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。
勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定,辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模谵k結(jié)工作交接時支付。
用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本,至少保存二年備查。
第五章特別規(guī)定第一節(jié)集體合同
第五十一條企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商,可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項訂立集體合同。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或者全體職工討論通過。
集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會的用人單位,由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉的代表與用人單位訂立。
第五十二條企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動安全衛(wèi)生、女職工權(quán)益保護(hù)、工資調(diào)整機(jī)制等專項集體合同。
第五十三條在縣級以下區(qū)域內(nèi),建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)等行業(yè)可以由工會與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同,或者訂立區(qū)域性集體合同。
第五十四條集體合同訂立后,應(yīng)當(dāng)報送勞動行政部門;勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的.,集體合同即行生效。
依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當(dāng)?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動者具有約束力。
第五十五條集體合同中勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn);用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。
第五十六條用人單位違反集體合同,侵犯職工勞動權(quán)益的,工會可以依法要求用人單位承擔(dān)責(zé)任;因履行集體合同發(fā)生爭議,經(jīng)協(xié)商解決不成的,工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。
第二節(jié)勞務(wù)派遣
第五十七條經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)注冊資本不得少于人民幣二百萬元;
(二)有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營場所和設(shè)施;
(三)有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度;
(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)向勞動行政部門依法申請行政許可;經(jīng)許可的,依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可,任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。
第五十八條勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位,應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項外,還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。
勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報酬。
第五十九條勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。
用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限,不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。
第六十條勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。
勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。
勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。
第六十一條勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的,被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件,按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。
第六十二條用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):
(一)執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn),提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù);
(二)告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬;
(三)支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;
(四)對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn);
(五)連續(xù)用工的,實行正常的工資調(diào)整機(jī)制。
用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。
第六十三條被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則,對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議,載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報酬應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。
第六十四條被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會,維護(hù)自身的合法權(quán)益。
第六十五條被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。
被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位,勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同。
第六十六條勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。
前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動者替代工作的崗位。
用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量,不得超過其用工總量的一定比例,具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。
第六十七條用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。
第三節(jié)非全日制用工
第六十八條非全日制用工,是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時,每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。
第六十九條非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。
從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同;但是,后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。
第七十條非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。
第七十一條非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工,用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
第七十二條非全日制用工小時計酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標(biāo)準(zhǔn)。
非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過十五日。
第六章監(jiān)督檢查
第七十三條國務(wù)院勞動行政部門負(fù)責(zé)全國勞動合同制度實施的監(jiān)督管理。
縣級以上地方人民政府勞動行政部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)勞動合同制度實施的監(jiān)督管理。
縣級以上各級人民政府勞動行政部門在勞動合同制度實施的監(jiān)督管理工作中,應(yīng)當(dāng)聽取工會、企業(yè)方面代表以及有關(guān)行業(yè)主管部門的意見。
第七十四條縣級以上地方人民政府勞動行政部門依法對下列實施勞動合同制度的情況進(jìn)行監(jiān)督檢查:
(一)用人單位制定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度及其執(zhí)行的情況;
(二)用人單位與勞動者訂立和解除勞動合同的情況;
(三)勞務(wù)派遣單位和用工單位遵守勞務(wù)派遣有關(guān)規(guī)定的情況;
(四)用人單位遵守國家關(guān)于勞動者工作時間和休息休假規(guī)定的情況;
(五)用人單位支付勞動合同約定的勞動報酬和執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)的情況;
(六)用人單位參加各項社會保險和繳納社會保險費的情況;
(七)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動監(jiān)察事項。
第七十五條縣級以上地方人民政府勞動行政部門實施監(jiān)督檢查時,有權(quán)查閱與勞動合同、集體合同有關(guān)的材料,有權(quán)對勞動場所進(jìn)行實地檢查,用人單位和勞動者都應(yīng)當(dāng)如實提供有關(guān)情況和材料。
勞動行政部門的工作人員進(jìn)行監(jiān)督檢查,應(yīng)當(dāng)出示證件,依法行使職權(quán),文明執(zhí)法。
第七十六條縣級以上人民政府建設(shè)、衛(wèi)生、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等有關(guān)主管部門在各自職責(zé)范圍內(nèi),對用人單位執(zhí)行勞動合同制度的情況進(jìn)行監(jiān)督管理。
第七十七條勞動者合法權(quán)益受到侵害的,有權(quán)要求有關(guān)部門依法處理,或者依法申請仲裁、提起訴訟。
第七十八條工會依法維護(hù)勞動者的合法權(quán)益,對用人單位履行勞動合同、集體合同的情況進(jìn)行監(jiān)督。用人單位違反勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的,工會有權(quán)提出意見或者要求糾正;勞動者申請仲裁、提起訴訟的,工會依法給予支持和幫助。
第七十九條任何組織或者個人對違反本法的行為都有權(quán)舉報,縣級以上人民政府勞動行政部門應(yīng)當(dāng)及時核實、處理,并對舉報有功人員給予獎勵。
第七章法律責(zé)任
第八十條用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的,由勞動行政部門責(zé)令改正,給予警告;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第八十一條用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的,由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第八十二條用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。
用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。
第八十三條用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn),按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。
第八十四條用人單位違反本法規(guī)定,扣押勞動者居民身份證等證件的,由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人,并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。
用人單位違反本法規(guī)定,以擔(dān)保或者其他名義向勞動者收取財物的,由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人,并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
勞動者依法解除或者終止勞動合同,用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的,依照前款規(guī)定處罰。
第八十五條用人單位有下列情形之一的,由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)支付其差額部分;逾期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金:
(一)未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的;
(二)低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的;
(三)安排加班不支付加班費的;
(四)解除或者終止勞動合同,未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)摹?/p>
第八十六條勞動合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認(rèn)無效,給對方造成損害的,有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。
第八十八條用人單位有下列情形之一的,依法給予行政處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任:
(一)以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的;
(二)違章指揮或者強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的;
(三)侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動者的;
(四)勞動條件惡劣、環(huán)境污染嚴(yán)重,給勞動者身心健康造成嚴(yán)重?fù)p害的。
第八十九條用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明,由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第九十條勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同,或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制,給用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第九十一條用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者,給其他用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
第九十二條違反本法規(guī)定,未經(jīng)許可,擅自經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的,由勞動行政部門責(zé)令停止違法行為,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得的,可以處五萬元以下的罰款。
勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的,由勞動行政部門責(zé)令限期改正;逾期不改正的,以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款,對勞務(wù)派遣單位,吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
第九十三條對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為,依法追究法律責(zé)任;勞動者已經(jīng)付出勞動的,該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第九十四條個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者,給勞動者造成損害的,發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
第九十五條勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門及其工作人員玩忽職守、不履行法定職責(zé),或者違法行使職權(quán),給勞動者或者用人單位造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第八章附則
第九十六條事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的,依照其規(guī)定;未作規(guī)定的,依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第九十七條本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同,繼續(xù)履行;本法第十四條第二款第三項規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù),自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。
本法施行前已建立勞動關(guān)系,尚未訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個月內(nèi)訂立。
本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止,依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計算;本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模凑债?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
第九十八條本法自2008年1月1日起施行。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇十二
(一)從規(guī)章制度的制定層面來考察,高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定有違背法治精神的地方。盡管我國現(xiàn)已出臺了《教育法》、《教師法》、《高等教育法》以及《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》等系列法律、法規(guī),但卻不是很完善,主要體現(xiàn)在可操作性不強(qiáng)和缺乏程序規(guī)定,且保留了眾多的“人治”色彩。《高等教育法》作為針對高等教育的特別法,卻沒有對高校必須依法管理學(xué)生以及學(xué)生和學(xué)校的權(quán)利、義務(wù)、糾紛的解決等內(nèi)容的規(guī)定。而目前我國各高校的成文校紀(jì)校規(guī)的有關(guān)規(guī)定的合法性及其立法主體和程序的合法性、科學(xué)性都值得商榷。如學(xué)校部分規(guī)章制度的內(nèi)容與“上位法”相違背;規(guī)章制度陳舊過時,還存在朝令夕改情況;學(xué)校的規(guī)章制度制定程序不嚴(yán)謹(jǐn)。例如:現(xiàn)行的大學(xué)校規(guī),大多數(shù)不是以規(guī)范性法律文件的形式出臺,而通常是以通知、決定、意見等形式出現(xiàn),它們在制定過程中,為了追求管理效率,節(jié)省成本,常常是臨事“立法”,有的甚至是“暗箱操作”,因而有很多都沒有經(jīng)過民主參與,沒有經(jīng)過學(xué)生的“消化”和“吸收”,缺乏公開性與透明度。
(二)從規(guī)章制度的執(zhí)行層面來考察,高校在行使學(xué)生管理權(quán)時違反了正當(dāng)程序原則的要求。正當(dāng)程序是法治理念中的重要內(nèi)容,在管理過程中的正當(dāng)程序是權(quán)利保障的基本要求。美國法學(xué)家hj-伯爾曼認(rèn)為:“法律程序中更廣泛的公眾參與,乃是重新賦予法律以活力的重要途徑,除非人們覺得,那是他們的法律,否則,他們不會尊重法律。”然而長期以來受我國法治建設(shè)中形成的“重實體、輕程序”觀念的影響,高校的行政職權(quán)長期疏于程序的制約。高校學(xué)生管理,尤其是在學(xué)生處分和學(xué)籍處理中程序不明確、不規(guī)范,缺乏一致的操作標(biāo)準(zhǔn),不履行告知程序,學(xué)生的知情權(quán)、申辯權(quán)、申訴權(quán)得不到保障,使高校學(xué)生管理缺乏真正的法制公正性。現(xiàn)在反觀田永訴北京科技大學(xué)案、劉燕文訴北京大學(xué)案,引起法律糾紛固然有實體性原因,但同樣存在學(xué)校管理程序不規(guī)范,管理人員行政不作為,相對方救濟(jì)渠道不暢等程序性原因。因為必要的行使和正當(dāng)?shù)某绦蚴菦Q定學(xué)校退學(xué)處理決定是否生效的必備要件之一,這個問題和缺陷如果不及時加以解決和彌補(bǔ),一旦發(fā)生糾紛,學(xué)校就會陷入被動并承擔(dān)敗訴的風(fēng)險。
(三)從整個社會的思想意識來考察,高校教育管理者依法治校意識普遍淡薄和學(xué)生法律意識明顯增強(qiáng)的沖撞加速了高校訴訟案件的不斷出現(xiàn)。
首先在傳統(tǒng)觀念上,我國有尊師重教的傳統(tǒng),教師尊嚴(yán)神圣不可侵犯的思想意識普遍存在,學(xué)校對學(xué)生可以無所不管,常常忽視同學(xué)生交流與互動。并且受到“重人治輕法治”傳統(tǒng)的深刻影響,許多高校管理者對依法治校認(rèn)識不足,法制觀念淡薄,往往依賴于政策和經(jīng)驗處理活動中出現(xiàn)的各種問題。有些教育管理者仍舊沿用學(xué)生與學(xué)校是服從與領(lǐng)導(dǎo)的傳統(tǒng)觀念,遵循“一日為師,終身為父”,采用強(qiáng)制服從的管制辦法對學(xué)生嚴(yán)加管理,忽視法律約束,侵犯了學(xué)生權(quán)利,還認(rèn)為替學(xué)生考慮。其次,學(xué)生法律意識明顯增強(qiáng)。在我國大力推行依法治國、依法治教的今天,民主意識、法制觀念已經(jīng)深入人心,學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系已經(jīng)提升到了一個新的層面。學(xué)生們普遍認(rèn)為教育是一種消費,已經(jīng)將自己與學(xué)校擺在了平等的法律地位上。再加上近年來大學(xué)生就業(yè)形勢的日益嚴(yán)峻,學(xué)生因為各種原因沒有獲得兩證就很難就業(yè)的外因,學(xué)生想通過訴訟重新獲得兩證的“學(xué)生狀告母校”的案件就不可避免地發(fā)生了。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇十三
勞動者為用人單位提供勞動服務(wù)的,就算不簽訂勞動合同的,也形成了事實的勞動關(guān)系,勞動合同并不是認(rèn)定勞動關(guān)系的唯一標(biāo)準(zhǔn)。
相關(guān)法律規(guī)定。
《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》。
一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立。
(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;。
(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇十四
2009年1月20日,某建筑公司向某鋼鐵廠購買了鋼材2000噸,每噸價款1000元,并簽定了一份鋼材買賣合同。合同中約定由鋼材廠于5月20日和10月30日分兩批將2000噸鋼材送到該建筑公司在甲地的施工現(xiàn)場,貨到后一個星期之內(nèi),該建筑公司支付貨款。5月20日,該鋼材廠將1000噸鋼材運到了該建筑公司在乙地的施工現(xiàn)場。建筑公司多次與該鋼材廠協(xié)商,要求其將1000噸鋼材按合同中的約定運到甲地的施工現(xiàn)場,而此時,甲地的施工現(xiàn)場因其未能按期送貨而導(dǎo)致工期推遲,損失了4萬元。而鋼材廠認(rèn)為自己已經(jīng)按合同中的約定履行了交付鋼材的義務(wù),而且乙地的施工現(xiàn)場也屬于甲建筑公司,因此不同意支付額外的運輸費再將該批鋼材運至甲地,并要求該建筑公司支付該批鋼材的貨款100萬元。而建筑公司認(rèn)為鋼材廠不按合同履行,因此拒絕支付貨款。10月30日,鋼材廠將另外1000噸的。剛才運送到該建筑公司在甲地的施工現(xiàn)場,而此時市場的鋼材價格大幅降價,建筑公司以鋼材廠不守信用為由拒絕受領(lǐng)。于是,建筑公司與鋼材廠發(fā)生糾紛,雙方均認(rèn)為對方違約而訴至人民法院。
問題:
(1)鋼材廠將第一批1000噸的鋼材運到建筑公司在乙地的施工現(xiàn)場,是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任?建筑公司損失的4萬元應(yīng)當(dāng)有誰負(fù)責(zé)?請說明理由。
(1)鋼材廠應(yīng)當(dāng)依照雙方合同的約定,全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤x務(wù)。鋼材廠無視合同關(guān)于履行地點約定,應(yīng)當(dāng)在甲工地交貨,卻在乙工地交貨,屬于違反合同的違約行為。
建筑公司多次與該鋼材廠協(xié)商,要求其將1000噸鋼材按合同中的約定運到甲地的施工現(xiàn)場,而鋼材廠認(rèn)為自己已經(jīng)按合同中的約定履行了交付鋼材的義務(wù),而且乙地的施工現(xiàn)場也屬于甲建筑公司,因此不同意支付額外的運輸費再將該批鋼材運至甲地,這顯然違反了誠實信用原則。
因此,建筑公司因為鋼材廠的違約導(dǎo)致工期延誤,所造成的損失,應(yīng)當(dāng)由鋼材廠承擔(dān)違約責(zé)任。
(2)雙方合同約定的交貨義務(wù)分為兩次履行,每次1000噸。違反第一次履行義務(wù)是否導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn),是否構(gòu)成“根本違約”,這是守約方能否拒絕受領(lǐng)第二次鋼材的關(guān)鍵所在。
從案情看,第一次鋼材的延遲帶來4萬元損失,可見,建筑公司的施工沒有受到致命影響,不構(gòu)成“根本違約”。
鋼材公司第二次鋼材在10月30日運至甲地,符合合同約定。可見,建筑公司應(yīng)受領(lǐng)第二次的1000噸鋼材。
問題還在于,10月30日,市場的鋼材價格大幅下降,建筑公司能否以市場上的低價受領(lǐng)這1000噸鋼材呢?我認(rèn)為,不能。建筑公司應(yīng)以合同約定的每噸1000元,支付第二次1000噸鋼材的貨款。
可能有人會說,鋼材公司履行遲延了,合同法規(guī)定,履行遲延有一個懲罰機(jī)制,即:交貨方遲延交貨的,價格上漲的以原價結(jié)算,價格下跌的以市場價結(jié)算。收貨方遲延受領(lǐng)的,價格上漲的以市場價結(jié)算,價格下跌的以原價結(jié)算。那么,鋼材公司的第二次1000噸是否構(gòu)成遲延交貨??我認(rèn)為,第二次1000噸交貨完全符合合同的約定,建筑公司不應(yīng)拒絕受領(lǐng),否則建筑公司構(gòu)成受領(lǐng)遲延,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
有人可能會想,既然第一次的1000噸沒有到貨,這個1000噸應(yīng)該算是第一次吧?我認(rèn)為,這樣的理解很想當(dāng)然,也不公平。因為,第一次1000噸構(gòu)成違約,鋼材公司承擔(dān)違約責(zé)任了;再把它拿來說事,把第二次的交貨作為第一次的交貨的遲延,有失公平、公正。
服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇十五
《勞動法》是調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系密切聯(lián)系的社會關(guān)系的法律規(guī)范總稱。這些法律條文規(guī)管工會、雇主及雇員的關(guān)系,并保障各方面的權(quán)利及義務(wù)。下面是白話文整理的勞動合同法典型案例解析【3篇】,希望能夠幫助到大家。
2009年1月20日,某建筑公司向某鋼鐵廠購買了鋼材2000噸,每噸價款1000元,并簽定了一份鋼材買賣合同。合同中約定由鋼材廠于5月20日和10月30日分兩批將2000噸鋼材送到該建筑公司在甲地的施工現(xiàn)場,貨到后一個星期之內(nèi),該建筑公司支付貨款。5月20日,該鋼材廠將1000噸鋼材運到了該建筑公司在乙地的施工現(xiàn)場。建筑公司多次與該鋼材廠協(xié)商,要求其將1000噸鋼材按合同中的約定運到甲地的施工現(xiàn)場,而此時,甲地的施工現(xiàn)場因其未能按期送貨而導(dǎo)致工期推遲,損失了4萬元。而鋼材廠認(rèn)為自己已經(jīng)按合同中的約定履行了交付鋼材的義務(wù),而且乙地的施工現(xiàn)場也屬于甲建筑公司,因此不同意支付額外的運輸費再將該批鋼材運至甲地,并要求該建筑公司支付該批鋼材的貨款100萬元。而建筑公司認(rèn)為鋼材廠不按合同履行,因此拒絕支付貨款。10月30日,鋼材廠將另外1000噸的。剛才運送到該建筑公司在甲地的施工現(xiàn)場,而此時市場的鋼材價格大幅降價,建筑公司以鋼材廠不守信用為由拒絕受領(lǐng)。于是,建筑公司與鋼材廠發(fā)生糾紛,雙方均認(rèn)為對方違約而訴至人民法院。
問題:
(1)鋼材廠將第一批1000噸的鋼材運到建筑公司在乙地的施工現(xiàn)場,是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任?建筑公司損失的4萬元應(yīng)當(dāng)有誰負(fù)責(zé)?請說明理由。
(1)鋼材廠應(yīng)當(dāng)依照雙方合同的約定,全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤x務(wù)。鋼材廠無視合同關(guān)于履行地點約定,應(yīng)當(dāng)在甲工地交貨,卻在乙工地交貨,屬于違反合同的違約行為。
建筑公司多次與該鋼材廠協(xié)商,要求其將1000噸鋼材按合同中的約定運到甲地的施工現(xiàn)場,而鋼材廠認(rèn)為自己已經(jīng)按合同中的約定履行了交付鋼材的義務(wù),而且乙地的施工現(xiàn)場也屬于甲建筑公司,因此不同意支付額外的運輸費再將該批鋼材運至甲地,這顯然違反了誠實信用原則。
因此,建筑公司因為鋼材廠的違約導(dǎo)致工期延誤,所造成的損失,應(yīng)當(dāng)由鋼材廠承擔(dān)違約責(zé)任。
(2)雙方合同約定的交貨義務(wù)分為兩次履行,每次1000噸。違反第一次履行義務(wù)是否導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn),是否構(gòu)成“根本違約”,這是守約方能否拒絕受領(lǐng)第二次鋼材的關(guān)鍵所在。
從案情看,第一次鋼材的延遲帶來4萬元損失,可見,建筑公司的施工沒有受到致命影響,不構(gòu)成“根本違約”。
鋼材公司第二次鋼材在10月30日運至甲地,符合合同約定。可見,建筑公司應(yīng)受領(lǐng)第二次的1000噸鋼材。
問題還在于,10月30日,市場的鋼材價格大幅下降,建筑公司能否以市場上的低價受領(lǐng)這1000噸鋼材呢?我認(rèn)為,不能。建筑公司應(yīng)以合同約定的每噸1000元,支付第二次1000噸鋼材的貨款。
可能有人會說,鋼材公司履行遲延了,合同法規(guī)定,履行遲延有一個懲罰機(jī)制,即:交貨方遲延交貨的,價格上漲的以原價結(jié)算,價格下跌的以市場價結(jié)算。收貨方遲延受領(lǐng)的,價格上漲的以市場價結(jié)算,價格下跌的以原價結(jié)算。那么,鋼材公司的第二次1000噸是否構(gòu)成遲延交貨??我認(rèn)為,第二次1000噸交貨完全符合合同的約定,建筑公司不應(yīng)拒絕受領(lǐng),否則建筑公司構(gòu)成受領(lǐng)遲延,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
有人可能會想,既然第一次的1000噸沒有到貨,這個1000噸應(yīng)該算是第一次吧?我認(rèn)為,這樣的理解很想當(dāng)然,也不公平。因為,第一次1000噸構(gòu)成違約,鋼材公司承擔(dān)違約責(zé)任了;再把它拿來說事,把第二次的交貨作為第一次的交貨的遲延,有失公平、公正。
某商場新進(jìn)一種cd機(jī),價格定為2598元。柜臺組長在制作價簽時,誤將2598元寫為598元。趙某在瀏覽該柜臺時發(fā)現(xiàn)該cd機(jī)物美價廉,于是用信用卡支付1196元購買了兩臺cd機(jī)。一周后,商店盤點時,發(fā)現(xiàn)少了4000元,經(jīng)查是柜臺組長標(biāo)錯價簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算,所以商店查出是趙某少付了cd機(jī)貨款,找到趙某,提出或補(bǔ)交4000元或退回cd機(jī),商店退還1196元。趙某認(rèn)為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢,商店不能反悔,拒絕商店的要求。商店無奈只得向人民法院起訴,要求趙某返還4000元或cd機(jī)。
試分析:
1、商店的訴訟請求有法律依據(jù)嗎?為什么?
2、本案應(yīng)如何處理?
1、商店的訴訟請求有法律依據(jù)。《合同法》第54條規(guī)定因重大誤解訂立的合同,當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷合同。第58條規(guī)定:合同被撤銷后,因該合同取得的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以返還,……基于上述理由,商店的訴訟請求有法律依據(jù)。
2、本案中,當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物的價格的認(rèn)識錯誤而實施的商品買賣行為。這一錯誤不是出賣人的故意造成,而是因疏忽標(biāo)錯價簽造成,這一誤解對出賣人造成較大的經(jīng)濟(jì)損失。所以,根據(jù)本案的情況,符合重大誤解的構(gòu)成要件,應(yīng)依法認(rèn)定為屬于重大誤解的民事行為。趙某或補(bǔ)交4000元貨款或返還cd機(jī)。
甲商場3月份欲從乙冰箱廠購進(jìn)冰箱50臺,每臺2800元,共計14萬元。雙方約定4月份貨到后先付4萬元,其余待銷售后付清余下的10萬元貨款。后乙冰箱廠想在甲商場開設(shè)銷售專柜,打開銷路。雙方遂簽訂租賃場地合同,約定租賃期為1年,自同年4月起至次年4月止,月租金2萬元,共計24萬元。由乙冰箱廠3個月付1次,分4次付清。7月份乙冰箱廠通知甲商場,稱用應(yīng)收甲商場的10萬元冰箱貨款中的6萬元抵銷其4月至7月的租金。
試分析:乙冰箱廠的做法是否合法?為什么?
乙冰箱廠的做法符合我國合同法的有關(guān)規(guī)定。我國《合同法》第99條規(guī)定,當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù),該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的,任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷,……當(dāng)事人主張抵銷的,應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。本案中,甲商場與乙冰箱廠互負(fù)債務(wù),互享債權(quán),彼此的合同標(biāo)的物又屬于種類和品質(zhì)相同的貨幣,也到了履行期,因此,乙冰箱廠可以根據(jù)我國合同法的有關(guān)同類債務(wù)相互抵銷的規(guī)定,通知甲商場對6萬元債務(wù)予以抵銷。
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服務(wù)行業(yè)勞動合同法的法律解析(優(yōu)秀16篇)篇十六
出于降低用工成本等原因,一些企業(yè)選擇從其他單位外包或派遣勞動者。就勞動外包和勞務(wù)派遣認(rèn)定中的法律風(fēng)險,馬律師講了勞務(wù)派遣新政策實施后的第一例將勞動外包認(rèn)定為勞務(wù)派遣進(jìn)而認(rèn)定為非法解除事實勞動關(guān)系的案例。
a公司和b公司簽訂了一份駕駛勞動合同b公司指派甲為a公司提供具體服務(wù)a公司每月支付服務(wù)費3000元并承擔(dān)稅費。一年以后雙方續(xù)簽駕駛服務(wù)合同期限仍為一年服務(wù)費調(diào)整為3300元其他內(nèi)容不變。甲在擔(dān)任公司總經(jīng)理駕駛員期間每天日記錄每周形成周記錄記錄出發(fā)結(jié)束時間、公里小時數(shù)等相關(guān)信息經(jīng)由總經(jīng)理簽字遞交公司人力部門核算。甲平時按a公司要求進(jìn)行出車服務(wù)a公司計算其服務(wù)費稅費將款直接打入甲的賬戶收到款后甲將8%的稅和200元管理費交給b公司b公司再開具發(fā)票給a公司。一年后a公司以服務(wù)到期為由要求和甲終止服務(wù)合同甲提出仲裁申請認(rèn)為其和a公司之間形成了事實勞動關(guān)系要求a公司支付沒有簽訂勞動合同的雙倍工資和違法解除勞動合同賠償金。
三者之間通過服務(wù)合同建立了名為服務(wù)外包實為派遣的關(guān)系。此外,b公司沒有勞務(wù)派遣行政許可,沒有資格進(jìn)行勞務(wù)派遣,認(rèn)定為非法勞務(wù)派遣,無效。a公司和甲之間基于事實上的傭工關(guān)系,認(rèn)定為事實勞動關(guān)系。二審也作出同樣認(rèn)定,維持了一審判決。
區(qū)分勞動外包和勞務(wù)派遣。
對于上述案件,馬律師表示,關(guān)鍵點就在于勞動外包和勞務(wù)派遣的認(rèn)定。對于如何認(rèn)定外包還是派遣,馬律師提出了以下五點:
1、勞動過程的管理。用工單位必須對勞動者進(jìn)行間接管理而非直接管理,對勞動者的任命、安排必須通過外包公司進(jìn)行,而不能直接對勞動者進(jìn)行指令;用工單位的規(guī)章制度不能直接適用于外包的勞動者,應(yīng)將要求通過外包公司下達(dá)或直接約定在外包合同中。
2、合同的標(biāo)定。用工單位要明確合同中雙方權(quán)利義務(wù)真正的對象是誰。外包包的是業(yè)務(wù)不是具體的人,而勞動派遣的對象則是人。如果在合同約定中針對的是人,那么很容易被認(rèn)定為派遣,而非外包。
3、結(jié)算單位。有些外包協(xié)議按人數(shù)計算報酬,但真正的外包協(xié)議應(yīng)按照業(yè)務(wù),以另外的計量單位來計算整個的外包費是多少,而非人數(shù)。
4、對外名義。勞務(wù)派遣的勞動者在用工單位進(jìn)行工作時可以以用工單位的名義進(jìn)行對外稱呼,外包勞動者必須以外包公司的名義進(jìn)行稱呼。
5、工作場所、生產(chǎn)資料、工資的報銷和發(fā)放。
最后,馬律師提醒各位hr,區(qū)分勞務(wù)派遣和業(yè)務(wù)外包,關(guān)鍵在于合同簽署上是簽署的事還是人以及對勞動者是直接管理還是間接管理。在進(jìn)行勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)前,必須審核派遣公司是否具備行政許可資格,資格通過后方可進(jìn)一步合作。