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2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇一
申訴人:許某某(一審被告、二審上訴人),男,漢族,于x年11月24日出生,住容縣容州鎮(zhèn)城北路83號(hào),電話。
被申訴人:劉某某(一審原告、二審被上訴人),女,漢族,x年9月26日生,住容縣容州鎮(zhèn)城北路83號(hào).
申訴人不服玉林市中級(jí)人民法院的(x2)玉中民一終字第124號(hào)《民事判決書》民事判決,特提起申訴。
請(qǐng)求事項(xiàng):
2、請(qǐng)求高院提審,依法分割申訴人和被申訴人的夫妻共同財(cái)產(chǎn),即位于容縣容州鎮(zhèn)城北路83號(hào)的686.11平方米的房屋。
事實(shí)和理由。
一、基本事實(shí)。
申訴人與被申訴人于x年認(rèn)識(shí),x年嫁入申訴人家,同年生下兒子許某維,x年補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù),x5年抱養(yǎng)一女兒許某丹,x年開始共同經(jīng)營“文明商店”,同年在城北路建一建筑面積達(dá)686.11平方的6層半樓房,同時(shí)向工商銀行借款25萬元。
為了便于經(jīng)營管理,從x8年開始,文明商店裝了電腦,家里也安裝了電腦,從此被申訴人經(jīng)常整夜整夜泡在電腦里,甚至經(jīng)常離家外出,夜不歸宿……更為甚者,x0年被申訴人化名“明天()”在征婚,稱:
婚姻狀況:離異。
學(xué)歷:高中及以下。
職業(yè):自由職業(yè)。
月收入:x1-3000元。
住房條件:已購房。
是否有孩子:有,我們住在一起。
身高:158厘米。
籍貫:廣西玉林容縣。
對(duì)此,被申訴人這樣辯解并得到法院認(rèn)可:。
"原告在忙碌之余,上網(wǎng)與他人交換經(jīng)營心得,而被告對(duì)原告極不信任,時(shí)常要求檢查原告與他人的聊天記錄,傷害了原告的自尊心.”
____(x0)容民初字第1041號(hào)《民事判決書》。
x0年10月,被申訴人以性格不合為由起訴離婚,11月容縣法院判決不準(zhǔn)離婚,判決后,被申訴人干脆從家中搬出在外租屋居住,但夫妻仍共同經(jīng)營文明商店,所有營業(yè)款和經(jīng)營利潤仍舊由被申訴人一手操持和保管,后來申訴人認(rèn)為長此下去,被申訴人可能會(huì)卷走全部營業(yè)款和雙方積蓄下來的近100萬存款(注:發(fā)生糾紛前,被申訴人曾經(jīng)跟申訴人說過有上百萬存款了),鑒于申訴人提起離婚訴訟的事實(shí),在申訴人的要求下,被申訴人被迫同意,雙方每天須共同核對(duì)營業(yè)收入,因此,從x0年11月18日至x0年12月27日,夫妻雙方按約定每天到店核對(duì)當(dāng)天經(jīng)營收支情況并簽字確認(rèn),雙方相安無事。但x0年12月31日,被申訴人和母親朱依容到文明商店,在申訴人不在場(chǎng)的情況下,直接從柜臺(tái)搶走一大疊營業(yè)款,申訴人聞?dòng)嵹s到店時(shí),被申訴人等正欲騎車離開,申訴人上前拉住被申訴人的摩托車,要先點(diǎn)清錢款再走......被申訴人把此錢塞給母親,申訴人電話報(bào)警,警察到后認(rèn)為是家庭糾紛,沒有進(jìn)行處理,但沒有判決書所說的“被被告推倒跌地受傷.....”
判決書這樣描述:“……其中,x0年11月18日至x0年12月3收入款項(xiàng)系原告收取(36615.7元),x0年12月4日至x0年12月27日的收入款項(xiàng)系被告收取(41645.4元)……x0年12月31日,原告與母親及妹妹(注:只有劉某某和朱依容二人,此次其妹妹根本沒有在場(chǎng))到文明商店索取生活費(fèi)時(shí),雙方發(fā)生爭吵并互相推扯,在推扯過程中,原告母親上前勸阻時(shí),被被告推倒跌地受傷。由于被告懷疑原告將家里所有現(xiàn)金拿走,.....。”____(x1)容民初字第920號(hào)《民事判決書》第11頁。
此后,被申訴人不斷唆使街上的爛仔到店內(nèi)搔擾滋事,強(qiáng)搶強(qiáng)拿店內(nèi)的商品,x1年2月10日,是申訴人大哥許文杰幫忙看店,被申訴人伙同父親劉廣森、母親朱依容、歐陽、黃媚、明胡紅等6人再次到店搬運(yùn)物品,已經(jīng)把二樓倉庫的商品特出商店門口,申訴人聞?dòng)嵹s到阻攔,但被申請(qǐng)人父母上前糾纏住申訴人大哥許文杰,許文杰為避免物品受到哄搶,奮力掙脫,在撕扯過程中,被申訴人母親跌坐地上.....申訴人為避免更大的損失,在不得已的情況下被迫把店內(nèi)部分商品轉(zhuǎn)到別處存放.....被申訴人又到工商所申請(qǐng)變更營業(yè)執(zhí)照成劉燕芬名字,企圖強(qiáng)占文明商店的經(jīng)營權(quán),雙方再次發(fā)生爭執(zhí)。
然而,到了一二審法官的手上,判決書被偷龍轉(zhuǎn)鳳成:
“x1年2月10日,被告(申訴人)將“文明紙品店”價(jià)值564041.68元的庫存商品全部轉(zhuǎn)移搬走。由于店鋪貨架上已無商品,原告便叫其妹妹進(jìn)貨由其妹妹在文明商店租用的輔面進(jìn)行經(jīng)營(注:劉燕芬在此種情況下有可能自己進(jìn)貨進(jìn)行經(jīng)營?一二審法官把當(dāng)事人當(dāng)成什么了?),雙方由此多次發(fā)生爭執(zhí)。”____(x1)容民初字第920號(hào)《民事判決書》第11頁。
“一審法院根據(jù)上訴人許某某存在私自轉(zhuǎn)移占有夫妻共有財(cái)產(chǎn)的行為和實(shí)施家庭暴力的情況,再從保護(hù)婦女兒童合法權(quán)益的角度綜合考慮,對(duì)夫妻共有財(cái)產(chǎn)和共同債權(quán)債務(wù)的分割均是合理合法的,本院予以支持”____(x2)玉終民一字第124號(hào)《民事判決書》第14頁。
x1年2月10日至3月10日一直由被申訴人經(jīng)營文明商店。
期間,x1年3月2日,在容城派出所的主持下,男女雙方達(dá)成了處理文明商店的協(xié)議:內(nèi)容如下:
《協(xié)議書》:
“今文明商店所有物品及廚房所有物品、電腦、電腦收款機(jī)屬于劉某某。
電車許某某與劉某某各一半,許某某應(yīng)付劉某某3000元,發(fā)電機(jī),許某某與劉某某各一半,許某某應(yīng)付劉某某750元。
工商銀行存款一萬元,許某某與劉某某各一半,許某某應(yīng)付劉某某5000元。
x0年到x1年(美潔、老七、雕牌、納愛斯貨商,許某某、劉某某簽章欠款,許某某與劉某某各承擔(dān)一半費(fèi)用)除外,劉某某簽名欠款與許某某無關(guān)。
以后文明商店兩間鋪面由許某某經(jīng)營,工商、稅所等一切費(fèi)用由許某某承擔(dān),兩間鋪面租金、房產(chǎn)稅由許某某承擔(dān)。
備注:從x1年3月3日至x1年3月9日劉某某使用文明商店。
備注:2),每月房屋按揭款,許某某、劉某某各一半(城北路83號(hào))。
3)、現(xiàn)有的四個(gè)貨架未付款(劉某某預(yù)支的x0元)四個(gè)貨架做好后,許某某應(yīng)付劉某某x0元,以后四個(gè)貨架款由許某某支付、許某某使用”
簽訂協(xié)議后,被申訴人在x1年3月10日才正式退出文明商店的經(jīng)營,此時(shí)商店內(nèi)除貨架、無法搬運(yùn)的物品外,商店已經(jīng)被被申訴人清掃一空,《協(xié)議書》基本履行完畢。
x1年3月10日開始,申訴人舉債自籌資金進(jìn)貨,勉強(qiáng)恢復(fù)了文明商店的經(jīng)營,被申訴人答應(yīng)此店從此與自己無關(guān),屬于申訴人自己的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。
但被申訴人沒有按協(xié)議交付按揭款,作為對(duì)應(yīng)申訴人也沒有按協(xié)議支付給被申訴人協(xié)議約定10750元。
x1年8月11日,被申訴人再次起訴離婚。
同時(shí),被申訴人申請(qǐng)對(duì)申訴人個(gè)人經(jīng)營的文明商店進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保存,x1年8月24日上午,容縣人民法院附城人民法庭的法官盧粵惠在調(diào)查時(shí)發(fā)現(xiàn),其實(shí)文明商店的財(cái)產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營權(quán)已經(jīng)按3月2日《協(xié)議書》處置完畢!
(法官)問:因?yàn)殡p方于x1年3月2日達(dá)成過協(xié)議,現(xiàn)原告劉某某同。
意撤銷申請(qǐng)法院查封文明商店商品,但是自x1年3月2日簽訂協(xié)議后的商品經(jīng)營支出和欠款應(yīng)由計(jì)某某負(fù)擔(dān)。
許:我同意按協(xié)議內(nèi)容履行。
但到了二審法官的手里,此保全財(cái)產(chǎn)行為變成了:
被上訴人在一審訴訟中曾申請(qǐng)查封該商店財(cái)產(chǎn),但因上訴人許某某不同意查封,致使一審法院未能采取財(cái)產(chǎn)保全措施。____(x2)玉中民一終字第124號(hào)《民事判決書》12頁。
二、一二審認(rèn)定的案件事實(shí)漏洞百出,嚴(yán)重背離客觀現(xiàn)實(shí),不會(huì)是法官“眼花”了吧?
明明是x1年2月10日劉某某伙同父母等6人到文明商店搶奪財(cái)產(chǎn),朱依容與許文杰(申訴人大哥)糾纏時(shí)倒地,在一二審判決中,法官硬生生地時(shí)間提前到x0年12月31日“被被告(許某某)推倒跌地受傷”,把朱依容在糾纏許文杰時(shí)跌倒變成了被許某某推倒!
明明是劉某某伙同父母等6人到文明商店搶奪財(cái)產(chǎn),許某某為了財(cái)產(chǎn)安全所采取的必要保護(hù)措施,在《判決書》里,法官硬生生地變成了“私自轉(zhuǎn)移占有夫妻共有財(cái)產(chǎn)”
明明“劉某某同意撤銷申請(qǐng)法院查封文明商店商品”在二審法官的手上又變成了“因上訴人許某某不同意查封,致使一審法院未能采取財(cái)產(chǎn)保全措施。”
明明x1年2月10日至3月9日由劉某某經(jīng)營文明商店,但二審法院卻認(rèn)定“并且該商店從x0年12月4日至今一直由上訴人許某某經(jīng)營收益。”
……。
根據(jù)(x1)容民初字第920號(hào)《民事判決書》,“......x0年2月15日雙方自愿到容縣容州鎮(zhèn)人民政府補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù)......。從x6年9月18日起雙方又共同經(jīng)營“文明紙品店”......x5年12月28,原被告取得位于容縣容州鎮(zhèn)城北路面積為92.290的土地使用權(quán)......x6年月8日14日,原、被告以土地使用權(quán)及建筑面積為591平方米的全部權(quán)益與中國工商銀行股份有限公司容縣支行簽訂個(gè)人自建住房抵押借款合同,......借款250000元用于建房,......建成6層半的房屋(門牌號(hào)容縣容州鎮(zhèn)城北路83號(hào))。x0年10月8日原告起訴離婚,......x1年3月2日,在容城派出所的主持下,原被告在兒子草擬的《協(xié)議書》上簽名,約定文明商店現(xiàn)所有的物品……歸原告所有……原告從此不再過問,但被告未按協(xié)議將應(yīng)付款項(xiàng)給付原告。x1年8月11日,原告再次向本院提起離婚訴訟”____(x1)容民初字第920號(hào)《民事判決書》第10、11、12頁。
被申訴人和一審法院均認(rèn)可《協(xié)議書》,只是認(rèn)為沒有完全履行而已——未按協(xié)議將應(yīng)付款項(xiàng)給付原告!
由此可見,在x1年3月2日后,許某某和劉某某的夫妻共同財(cái)產(chǎn)確實(shí)包括文明商店,但經(jīng)此協(xié)議處置后,夫妻共同財(cái)產(chǎn)為以下幾項(xiàng):
1、門牌號(hào)容縣容州鎮(zhèn)城北路83號(hào)6層半686.11平方米房屋一幢,(評(píng)估價(jià)為137.6萬元)。
2、劉燕芬欠的10000元;。
3、鋪屋押金19000元;。
4、欠中國工商銀行股份有限公司容縣支行借款-214947.74元。
5、城北路83號(hào)房屋內(nèi)部分家俱、電腦、電視、水箱等。
文明商店已經(jīng)不是夫妻共同財(cái)產(chǎn),而是屬于申訴人的約定財(cái)產(chǎn)(個(gè)人財(cái)產(chǎn))。
因此原一二審把文明商店作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)重復(fù)處分,是對(duì)申訴人個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)的公然侵犯!
四、文明商店屬于申訴人的約定財(cái)產(chǎn)(個(gè)人財(cái)產(chǎn)),一、二審法院重新分割文明商店財(cái)產(chǎn)是對(duì)法律保護(hù)的私權(quán)的公然侵犯!
如前所述,x1年3月2日,許某某與劉某某達(dá)成了《協(xié)議書》:
“今文明商店所有物品及廚房所有物品、電腦、電腦收款機(jī)屬于劉某某。……”
由于申訴人和被申訴人夫妻雙方對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間的部分財(cái)產(chǎn)(文明商店)達(dá)成了以上協(xié)議,進(jìn)行了處分,且已經(jīng)實(shí)際履行,且財(cái)產(chǎn)已經(jīng)處分完畢,沒有可恢復(fù)性。而且,《協(xié)議書》內(nèi)容形式完全符合《婚姻法》第十九條:夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。
夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定,對(duì)雙方具有約束力。”的規(guī)定!是合法有效的,對(duì)夫妻雙方均具約束力!同時(shí),申訴人在3月2日重新經(jīng)營文明商店后,借款20多萬元,也自認(rèn)為是申訴人自己的個(gè)人債務(wù),沒有主張由被申訴人分擔(dān)!
(盧法官)問:因?yàn)殡p方于x1年3月2日達(dá)成過協(xié)議,現(xiàn)原告劉某某同意撤銷申請(qǐng)法院查封文明商店商品,但是自x1年3月2日簽訂協(xié)議后的商品經(jīng)營支出和欠款應(yīng)由計(jì)某某負(fù)擔(dān)。
許:我同意按協(xié)議內(nèi)容履行。
劉:我也同意。
x2年1月4日上午,容縣人民法院附城人民法庭的《庭審筆錄》第3頁:
原告(劉某某):沒有異議,是事實(shí)。
被告(許某某):沒有異議。
夫妻財(cái)產(chǎn)分割的一個(gè)原則就是書面約定高于法律界定。在婚姻存續(xù)期間,夫妻雙方如對(duì)財(cái)產(chǎn)分割進(jìn)行的書面約定與法律規(guī)定相沖突,應(yīng)以書面約定為準(zhǔn),“夫妻財(cái)產(chǎn)約定”是屬于私法的范疇,而私法的基本原則就是“意思自治”,在法律允許的范圍內(nèi)上訴人和被上訴人都有自由處分自己財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。因此,夫妻財(cái)產(chǎn)約定只要不違背法律規(guī)定,對(duì)夫妻雙方就具有約束力,一二審法院粗暴干涉,強(qiáng)制性判決重新分割屬于申訴人一方的私人財(cái)產(chǎn),是對(duì)法律保護(hù)的私權(quán)力的公然侵犯!
五、一二審法院公然剝奪申訴人的城北路83號(hào)房屋夫妻共同財(cái)產(chǎn)的所有權(quán),把申訴人應(yīng)有的財(cái)產(chǎn)份額判給被申訴人,我們有理由懷疑審理過程存在司法腐敗行為!
一審法院判決、二審法院維持的:“三、......位于容縣容州鎮(zhèn)城北路83號(hào)房地產(chǎn)及房屋內(nèi)的物品,......歸原告劉某某所有”
夫妻共同財(cái)產(chǎn)的處理,法官雖有自由裁量權(quán)利,但此權(quán)利不是不受限制的。我國《婚姻法》第39條明確規(guī)定:“離婚時(shí),夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時(shí),由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況,照顧子女和被申訴人權(quán)益的原則判決。”同時(shí),根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》“第二十條雙方對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無法達(dá)成協(xié)議時(shí),人民法院按以下情形分別處理:
(一)雙方均主張房屋所有權(quán)并且同意競(jìng)價(jià)取得的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;。
(三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的,根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)拍賣房屋,就所得價(jià)款進(jìn)行分割。”
因此任何一方要取得房屋的所有權(quán)必須進(jìn)行協(xié)商或竟價(jià),以決定房屋的歸屬!按該條規(guī)定,申訴人在一審時(shí),法院根本就沒有就容縣容州鎮(zhèn)城北路83號(hào)房的歸屬組織雙方進(jìn)行過協(xié)商,沒有給申訴人許某某主張房屋所有權(quán)的機(jī)會(huì),二審時(shí)雙方均主張要房屋,申訴人主張采用競(jìng)價(jià),價(jià)高者得,卻被審判長大聲喝斥,在調(diào)解過程中,申訴人一再提出愿以160萬甚至更高的價(jià)格取得房屋的所有權(quán),申訴人上訴后于x2年3月19日書面申請(qǐng)玉林中級(jí)人民法院組織對(duì)訟爭的房屋進(jìn)行評(píng)估,法院沒有組織評(píng)估!x2年4月9日申訴人再次書面申請(qǐng)玉林中級(jí)人民法院組織對(duì)訟爭的房屋進(jìn)行評(píng)估,但都沒有得到中院的準(zhǔn)許,申訴人被迫在開庭前單方委托有資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估,評(píng)估房屋價(jià)值為1376000元,二審法院:“對(duì)證據(jù)11,因被上訴人對(duì)其真實(shí)性提出異議,并且該報(bào)告是上訴人單方委托有關(guān)單位進(jìn)行評(píng)估的,無法確認(rèn)其真實(shí)性和合法性,故本院不予確認(rèn)”被申訴人既提不出相反證據(jù),又不申請(qǐng)鑒定,且申訴人庭上和調(diào)解時(shí)多次提出,只要得到房屋,愿按評(píng)估價(jià)、甚至按150、160、甚至x萬元分割此房屋,而被申訴人卻提出要申訴人要另外補(bǔ)償x萬元給被申訴人,才肯“退出”房屋,如此無理的要求,卻得到了二審法官的支持。
二審法院的審判行為,嚴(yán)重違背了最高人民法院《證據(jù)規(guī)則》“第七十一條人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論,當(dāng)事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的,可以認(rèn)定其證明力。”玉林中級(jí)人民法院非法剝奪申訴人的權(quán)利,偏袒一方,不但違反法律的明確規(guī)定,是十分不正常的,也是十分不公平的!我們有理由懷疑審理過程存在司法腐敗行為!
綜上所述,本申訴人認(rèn)為,原審法院判決認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律錯(cuò)誤,請(qǐng)貴院依法查明事實(shí)、公平公正地分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。
同時(shí),申訴人認(rèn)為一二審判決明顯屬于枉法裁判、且非法剝奪申訴人的訴訟權(quán)利,程序違法、判決結(jié)果十分不公平,現(xiàn)根據(jù)《民事訴訟法》第一百七十八條、第一百七十八條規(guī)定,特申請(qǐng)貴院依法提審。
此致
廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院。
申訴人:
x2年8月16日。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇二
申訴人:李______,男,_______歲,漢族,_______省______縣______鄉(xiāng)______村人。
被申訴人:郭______,男,______歲,漢族,______省______縣______鄉(xiāng)______村人。
案由:……。
要求______省高級(jí)人民法院合理地解決我們房崖宅基地糾紛一案,其事實(shí)和理由如下:
上述房屋宅基地是土改時(shí)農(nóng)會(huì)分給我的。解放前郭______是我村18家后臺(tái)之一,村中所有苛捐雜稅均由其指派。我村解放時(shí),郭隨國民黨跑到______縣城藏匿起來,農(nóng)會(huì)將其財(cái)產(chǎn)沒收分配給貧窮農(nóng)民。其中將郭的一座坐北向南院西屋瓦房3間和南屋地基三間分給賀______;北屋瓦房3間和東屋地基3間分給我。我一直執(zhí)管居住至今。時(shí)隔40余年,即______年,郭以持有其祖父郭______土地證為由索要房子。當(dāng)時(shí)經(jīng)大隊(duì)、公社、______縣法院及______地區(qū)中級(jí)人民法院審理,均認(rèn)為此房確系農(nóng)會(huì)分給我的,分后并執(zhí)管多年,郭一直未提出過爭執(zhí),其土地證是錯(cuò)填和誤填,依照法律和事實(shí)將此房判歸我所有。______年郭又申訴到______市中級(jí)人民法院。______市中級(jí)人民法院再審期間,忽略了房子被分出去的事實(shí),避開原一、二審的調(diào)查依據(jù),沒有分析郭______土地證的來歷和事實(shí),簡單機(jī)械地視土地證為唯一依據(jù),而將上述財(cái)產(chǎn)判歸郭所有,我認(rèn)為是錯(cuò)誤的,應(yīng)當(dāng)糾正。其理由如下:
一、______年______縣解放時(shí)郭投敵逃跑,當(dāng)時(shí)農(nóng)會(huì)除給郭留夠住的房以后(郭當(dāng)時(shí)3口人,留有瓦房3間,地基3間),將其余財(cái)產(chǎn)沒收。因我當(dāng)時(shí)4口人,無房子住,住公房內(nèi)。農(nóng)會(huì)干部將郭坐北向南院北屋瓦房3間和東屋地基3間分給我。______年土改時(shí)又確認(rèn)給我。現(xiàn)有土改農(nóng)會(huì)干部政治主任賀______、民兵營長賀______、農(nóng)會(huì)主席賀______都證明北屋是給我的(一、二審卷可查),并出有書面證明,愿到庭作證。
三、此房在我執(zhí)管30余年期間,______年我將房子借給同村賀______居住至______、年。賀_____于______年歸還我后,我一直居住使用至今(賀______的證明二審卷可查,現(xiàn)仍可到村調(diào)查)______年我在東屋地基上蓋房兩間。______年又將北屋西山墻處一棵3尺多圍的大楊樹砍用。郭全家人一直在家,從未提出任何爭執(zhí)和異議。
四、郭的土地證來歷有疑。土改時(shí)因我村小人少,郭又是個(gè)有文化的人,當(dāng)時(shí)的土地證是他幫助填寫的(有證件附后)。由于農(nóng)民沒有文化,不認(rèn)識(shí)字,對(duì)土地證的作用認(rèn)識(shí)不足,我就是其中的一個(gè)。郭乘機(jī)大耍花招、將分給我的房屋填寫在他祖父郭______的名下。他祖父土改初期就去世了,我村老年人陳______、賀______都可證明。我______年就開始住著此房,______年發(fā)證時(shí)郭______為什么不拿出土地證向我要房子呢?現(xiàn)在提出難道沒有問題嗎?郭就是利用填寫土地證的機(jī)會(huì)從中搗鬼,現(xiàn)在出來進(jìn)行反攻倒算,有些法院就看不出,還判他有理。
申訴請(qǐng)求:
鑒于上述事實(shí)和理由,我請(qǐng)求省高級(jí)人民法院依照審判監(jiān)督程序,依法撤銷______市中級(jí)人民法院(______)民監(jiān)判字第___號(hào)判決,維持原______地區(qū)中級(jí)人民法院(______)___民上字第___號(hào)判決,保護(hù)我的合法權(quán)益。
此致
_________省高級(jí)人民法院。
附:1.申訴書2份;。
2.有關(guān)證明材料五份。
申訴人:
x年10月24日。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇三
申請(qǐng)人:(基本情況)。
申請(qǐng)人對(duì)人民法院年月日()字第號(hào),申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>
請(qǐng)求事項(xiàng):
(寫明申請(qǐng)人要求人民法院解決的具體問題)。
事實(shí)和理由:
(主要闡述申請(qǐng)人對(duì)原裁判認(rèn)定的`事實(shí)、適用的法律、法規(guī)不當(dāng)之處,以及所作出的判決結(jié)果不公之處。)。
此致
人民法院。
附:原審書抄件(或復(fù)印件)一份。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇四
申訴人(一審被告、二審上訴人):合江縣飛通廣播電視網(wǎng)絡(luò)有限責(zé)任公司,所在地:四川省合江縣廣電大樓。
法定代表人:宋家弟,總經(jīng)理。
申訴人因觸電人身損害賠償糾紛一案,不服四川省合江縣人民法院于20xx年6月22日作出的(20xx)合江民初字第92號(hào)民事判決和四川省瀘州市中級(jí)人民法院于20xx年11月8日作出的(20xx)瀘民終字第456號(hào)民事判決,特依法提起申訴。
申訴事項(xiàng):按照審判監(jiān)督程序?qū)ι鲜鰞杉?jí)法院作出的一、二審判決提出抗訴。
申訴的事實(shí)和理由:
兩級(jí)法院一、二審判決以“飛通廣電網(wǎng)絡(luò)公司有責(zé)任對(duì)閉路電視線和閉路承載線與電力線同桿架設(shè)的問題進(jìn)行整改,而未及時(shí)整改,同時(shí)在閉路電視線和閉路承載線被他人移動(dòng)后未及時(shí)維護(hù)管理,形成重大安全隱患,對(duì)事故的發(fā)生較之玉宇電力公司的責(zé)任更大些”為由,判令上訴人承擔(dān)30%的賠償責(zé)任,并承擔(dān)連帶責(zé)任,其認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足,適用法律確有錯(cuò)誤。具體理由如下:
首先,一、二審判決以同桿架設(shè)形成重大安全隱患和未對(duì)同桿架設(shè)進(jìn)行限期或及時(shí)整改為由要飛通公司擔(dān)責(zé),其認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足,適用法律確有錯(cuò)誤。
1、就法律適用來說,對(duì)同桿架設(shè)問題,是否構(gòu)成違章形成重大安全隱患,應(yīng)具體情況具體分析。本案田壩村是1x年自建的低壓電力線路的產(chǎn)權(quán)人,其于1999年自行將閉路電視線及承載線同桿架設(shè)在自己的低壓電力線路上,屬該電力設(shè)施所有者的自主行為,不違反《四川省電力設(shè)施保護(hù)實(shí)施辦法》第二十三條關(guān)于“未經(jīng)電力企業(yè)或電力設(shè)施所有者、管理者同意,不得同桿架設(shè)電力線、通信線、廣播線、電視接收線、安裝廣播喇叭或懸掛廣告牌”的規(guī)定,依法不屬違章,不構(gòu)成重大安全隱患。而一、二審判決依據(jù)哪部法律的哪條哪款認(rèn)定本案中的同桿架設(shè)是違章而形成重大安全隱患并需進(jìn)行限期或及時(shí)整改?事實(shí)上,一、二審判決對(duì)此既沒有也無法引用相應(yīng)的法律依據(jù)。顯然,一、二審判決認(rèn)定本案中的“同桿架設(shè)形成重大安全隱患需進(jìn)行限期或及時(shí)整改”屬適用法律確有錯(cuò)誤。
2、就事実認(rèn)定來說-對(duì)同桿架設(shè)問題,一、二審判決僅憑部分當(dāng)事人的口說,并無上級(jí)有關(guān)部門勒令飛通公司限期或及時(shí)整改的文件或通知作為判決的依據(jù),就牽強(qiáng)附會(huì)地認(rèn)定同桿枷訪需要限期或及時(shí)整改,顯然其認(rèn)定的“對(duì)同桿架設(shè)需要限期或及時(shí)整改”這一事實(shí)的主要證據(jù)不足。
而從二審中飛通公司主動(dòng)舉出的新證據(jù)的來源看,該證據(jù)是一審?fù)徠陂g,合江縣安監(jiān)局應(yīng)縣政府要求,對(duì)電力公司請(qǐng)求撤除同桿架設(shè)問題的答復(fù)。從該證據(jù)的內(nèi)容可知,即使排除了電力設(shè)施所有者同意的同桿架設(shè)的情形,原有的同桿架設(shè)即電力設(shè)施所有者等所不同意的同桿架設(shè)也系歷史遺留問題,需逐步改造,但在未經(jīng)相關(guān)部門聯(lián)合普查并認(rèn)定為嚴(yán)重威脅生命財(cái)產(chǎn)安全的情況下,此類同桿架設(shè)也同樣不屬“限期整改”的對(duì)象。何況,本案的同桿架設(shè)還不屬于此類需要逐步改造的同桿架設(shè)。
其次,一、二審判決以閉路電視線和閉路承載線被他人移動(dòng)后未及時(shí)維護(hù)管理形成重大安全隱患為由要飛通公司擔(dān)責(zé),其適用法律確有錯(cuò)誤。
顯然,飛通公司對(duì)此不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。而一、二審判決以“你的權(quán)利被侵犯了,未及時(shí)發(fā)現(xiàn)進(jìn)行檢查處理,你就有責(zé)任”的不合理邏輯,讓被侵權(quán)的飛通公司擔(dān)責(zé),是不能成立的,因?yàn)闄?quán)利被侵犯這一事實(shí)決不能反過來成為被侵權(quán)者擔(dān)責(zé)的理由。
退一步說,閉路電視線本身并不帶電,不屬高危作業(yè),除非用戶投訴閉路電視信號(hào)中斷,否則飛通公司就不應(yīng)負(fù)有及時(shí)發(fā)現(xiàn)進(jìn)行檢查處理的職責(zé)和義務(wù)。
第三,對(duì)本案的主要責(zé)任人之一瀘州玉宇電力公司,一、二審判決均回避了其存在的另兩項(xiàng)違章行為及其一連串違章行為在本案中所起的關(guān)鍵作用,反而認(rèn)定“飛通公司對(duì)事故的發(fā)生較之玉宇電力公司的責(zé)任更大些”,其認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足;一、二審判決要飛通公司承擔(dān)30%的賠償責(zé)任,僅判令玉宇電力公司承擔(dān)20%的賠償責(zé)任,其適用法律確有錯(cuò)誤,且明顯有袒護(hù)玉宇電力公司之嫌。
根據(jù)合江縣安辦簽發(fā)的《批復(fù)》所查明的事故原因:“電力公司要求村、社組織危改,且施工中,使用無證人員上崗作業(yè)違反技術(shù)操作規(guī)范,將電桿固定線與閉路承重線(注:實(shí)際為鐵絲線)重合并接,且將電桿固定線選址于大路中間,又無絕緣設(shè)施,致王世清路過時(shí)觸電身亡。這是電擊死亡的第一間接原因。”從上可知,玉宇電力有限責(zé)任公司的違章行為至少有三:其一是電桿固定線與鐵絲線重合并接,并未錯(cuò)開;其二是將電桿固定線選址于道路中間,而非路側(cè)。由于現(xiàn)場(chǎng)路窄,造成過往行人與該電桿固定線必然進(jìn)行接觸;其三是未設(shè)置絕緣設(shè)施,即未按照規(guī)定加裝隔電子。上述三項(xiàng)違章行為共同作用,嚴(yán)重危及他人人身安全,使人性命攸關(guān)。也就是說,上述三項(xiàng)違章行為若能避免一項(xiàng),則本案悲劇即可避免。而一、二審判決僅認(rèn)定了其第一項(xiàng)違章行為,回避了第二項(xiàng)和第三項(xiàng)違章行為,更回避了上述違章行為在致死王世清過程中所起的關(guān)鍵作用,反而認(rèn)定“飛通公司對(duì)事故的發(fā)生較之玉宇電力公司的責(zé)任更大些”,其認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足。
鑒于本案被害人王世清是被電擊致死的,又鑒于玉宇電力公司存在多項(xiàng)違章行為(侵害行為)以及上述違章行為在致死王世清過程中所起的關(guān)鍵作用,一、二審判決卻僅僅判令玉宇電力公司承擔(dān)20%的賠償責(zé)任;而一、二審判決認(rèn)定飛通公司有兩項(xiàng)“不作為”(注:尚不成立),就要承擔(dān)30%的賠償責(zé)任;二者對(duì)比,一、二審判決顯失公正。顯然,一、二審判決適用法律確有錯(cuò)誤,且明顯有袒護(hù)玉宇電力公司之嫌。
綜上所述,一、二審判決認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足,適用法律確有錯(cuò)誤,對(duì)飛通公司作出了錯(cuò)誤的裁決。為此,特根據(jù)《民事訴訟法》第14條和第185條之規(guī)定提起申訴,請(qǐng)求貴院依法提出抗訴,實(shí)施法律監(jiān)督。
此致
瀘州市人民檢察院。
申請(qǐng)人:合江縣飛通廣播電視網(wǎng)絡(luò)有限責(zé)任公司。
二oxx年十二月一日。
附件:(20xx)合江民初字第92號(hào)民事判決書和(20xx)瀘民終字第456號(hào)民事判決各一份。
一、現(xiàn)將本文書的制作要點(diǎn)介紹如下:
1.首部。
(2)申訴人和被申訴人基本情況。
(3)案由:寫明申訴的案件名稱,作出生效判決、裁定的人民法院的名稱、判決、裁定編號(hào)及制作日期,并表明對(duì)該裁判不服,提出申訴的態(tài)度。
2.正文。
(1)請(qǐng)求事項(xiàng):概括寫出請(qǐng)求人民法院解決什么問題,從原則上說明要求達(dá)到的目的。
(2)事實(shí)和理由。
3.尾部。
(1)致送人民法院名稱。
(2)申訴人簽名、蓋章。
(3)申訴日期。
(4)附項(xiàng)。
二、格式:
申訴人:
被申訴人:
案由:
請(qǐng)求事項(xiàng):
事實(shí)與理由:
此致
人民法院。
申訴人:
附:生效判決書、裁定書及相關(guān)證據(jù)材料。
三、舉一范例供制作時(shí)參考:
申訴人(原審原告):××電腦硬件公司。
地址:××市××路××號(hào)。
法定代表人:a職務(wù):經(jīng)理。
被申訴人(原審被告):××網(wǎng)絡(luò)公司。
地址:××市××路××號(hào)。
法定代表人:b職務(wù):經(jīng)理。
案由:硬件購銷合同糾紛。
申訴人對(duì)××市××區(qū)人民法院××年××月××日(19××)×字×號(hào)判決不服,特向人民法院提起申訴。
請(qǐng)求事項(xiàng):
1.撤銷××市××區(qū)人民法院(19××)×字×號(hào)判決;。
2.退還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣。
事實(shí)和理由:
(應(yīng)祥述,此略。)。
基于上述事實(shí),特向人民法院提起申訴,請(qǐng)求人民法院重新審理本案,撤銷原判決,判令××網(wǎng)絡(luò)公司返還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣,以維護(hù)申訴人合法權(quán)益。
此致
××省高級(jí)人民法院。
申訴人:××硬件公司。
蓋章。
××年××月××日。
附:1.原審判決書一份;。
2.申訴人與被申訴人硬件購銷合同一份。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇五
申訴人:姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址。
被申訴人:姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址。
申訴人×××因×××一案,不服××××人民法院于××年×月×日××字第××號(hào)民事判決,提出申訴。
請(qǐng)求事項(xiàng):
1.撤銷××市××區(qū)人民法院×號(hào)判決;。
2.
事實(shí)和理由:
此致
××××人民法院。
申訴人:(簽名蓋章)。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇六
住所:xx市豐臺(tái)區(qū)豐管路1x號(hào)x號(hào)樓xb(園區(qū))。
法定代表人:丁xx職務(wù):總經(jīng)理。
委托代理人:xx,xx市xx律師事務(wù)所律師。
委托代理人:劉xx,xx劉xx律師事務(wù)所律師。
電話:xxxxxxxxxxxxxxxxx。
電話:xxxxxxxxxxxxxxxxx。
電話:xxxxxxxxxxxxxxxxx。
被上訴人:xxxx鋁業(yè)有限公司。
住所地:xx省x市xx區(qū)xx號(hào)。
法定代表人:丁xx,職務(wù):xxxx鋁業(yè)有限公司總經(jīng)理。
上訴人不服xx省慈溪市人民法院xxx4年作出的(xxx2)甬慈商初字第15x4號(hào)民事判決書,現(xiàn)提起上訴。
上訴請(qǐng)求:
1.請(qǐng)求撤銷原審判決,依法改判,駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求;。
2.本案訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
一、原審決對(duì)相關(guān)證據(jù)的認(rèn)定明顯偏袒被上訴人。
對(duì)被上訴人提交的證據(jù)a4中的絕大部分認(rèn)定錯(cuò)誤。庭審中上訴人對(duì)被上訴人的xx份證據(jù)與本案無關(guān)的進(jìn)行了分類質(zhì)證,而判決書只是排除了其中11份證據(jù)(見判決書42頁),而對(duì)另外xx份證據(jù)則稱:“被告方持有異議,但均示舉證證明其異議成立,本院對(duì)其余的報(bào)表予以認(rèn)定。”該認(rèn)定將被上訴人的虛假證據(jù)當(dāng)合法有效證據(jù)認(rèn)定,并稱上訴人沒有證據(jù)證明異議成立,籍以支持其不合理的訴求,該認(rèn)定不尊重事實(shí),故意偏袒被上訴人。在庭審中我們向法庭提交的質(zhì)證意見,白紙黑字俱在,該判決卻視而不見,對(duì)上訴人的證據(jù)、質(zhì)證意見要么回避,要么否定。而對(duì)被上訴人提交的證據(jù)除第一部分被法院排除外,其余一律認(rèn)定,有違司法公正。判決書對(duì)下述證據(jù)認(rèn)定均不成立。
1、被上訴人偽造的22份維修記錄簽名,負(fù)責(zé)人均非本人所寫。這部分偽造他人簽名主要是許社祥、方振、周敏的簽字均非本人所簽。用被上訴人提交的相同的當(dāng)事人簽字對(duì)照一目了然(詳見質(zhì)證意見)。對(duì)這些非本人簽字的維修記錄,被上訴人代理人當(dāng)庭已承認(rèn)代簽的事實(shí),不可思議的'是判決書42頁上數(shù)x行稱:“本院對(duì)其與日?qǐng)?bào)予以認(rèn)定”,如果負(fù)責(zé)人在現(xiàn)場(chǎng),由他人代簽名字是不可思議的。請(qǐng)問,作為法院采信的證據(jù),沒有當(dāng)事人簽名,由他人偽造簽名的證據(jù)能是合法有效證據(jù)嗎?我們的異議難道不能成立嗎?第三部分屬于正常的維修保養(yǎng)內(nèi)容,共13份。如對(duì)測(cè)厚儀進(jìn)行維護(hù)校正,窗口膜清洗,壓力傳感器接線松動(dòng),更換傳感器,油冷機(jī)泵的泵連接器損耗件等。這些均屬于正常的維修保養(yǎng)范圍,且有的小故障卻是經(jīng)上訴人技術(shù)人員電話指導(dǎo),及時(shí)予以排除(詳見質(zhì)證意見)。對(duì)于這些正常的維修保養(yǎng)的記錄,怎么能作為質(zhì)量問題的證據(jù)予以確認(rèn)呢?對(duì)稍懂機(jī)械常識(shí)的人,一看便知,請(qǐng)問異議又怎么不能成立呢?被上訴人出示的第四部分屬于維護(hù)保養(yǎng)不當(dāng)造成的故障,不屬于產(chǎn)品質(zhì)量問題,這部分證據(jù)有22份。且這部分證據(jù)中的有些故障是上訴人已安排技術(shù)人員及時(shí)予以排除了。另外,判決書為給被上訴人維修日?qǐng)?bào)表的非周敏本人簽字提供依據(jù),確認(rèn)被上訴人a5工資清單,證明周敏在xxx2年12月與原告存在勞動(dòng)關(guān)系,但是維修日?qǐng)?bào)表周敏簽字的時(shí)間是xxx2年2月份,用xxx2年12月份的勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)2月份的簽名實(shí)屬荒唐。
綜上,原審判決無視客觀事實(shí),顛倒是非,將被上訴人出示的偽證或不構(gòu)成設(shè)備質(zhì)量問題的證據(jù)當(dāng)做合法證據(jù)予以采信,對(duì)上訴人的正確的無懈可擊的質(zhì)證意見以不成立為由,一否了之。
二、原審判決對(duì)鑒定組組成人員及資格能力、鑒定報(bào)告的結(jié)論認(rèn)定錯(cuò)誤。
(一)對(duì)鑒定人員資質(zhì)和能力認(rèn)定錯(cuò)誤。
1、對(duì)xx出入境檢疫檢驗(yàn)鑒定所從業(yè)期限認(rèn)定錯(cuò)誤。該所法人證書有效期自xxx1年x月x日至xxx2年3月31日,在法人證書已超期無效的情況下所從事的司法鑒定違反相關(guān)法律規(guī)定,所作結(jié)論不能作為證據(jù)采信。然而該判決卻稱“延至xxx3年3月31日有效、后再次延至xxx4年3月31日有效。”但是在庭審中上訴人并未看見相關(guān)延期的法人證書。其所為延至之說不知從何而來。
2、對(duì)邱玉森玉森的資格認(rèn)定錯(cuò)誤。對(duì)邱玉森的職稱資格問題,該判決稱:本案鑒定組成員邱玉森玉森具有工程師資格;并且沒有提出以和回避申請(qǐng)。這更讓人匪夷所思。在開始鑒定協(xié)調(diào)會(huì)上我方代理律師就對(duì)鑒定人員的資格提出過質(zhì)詢,本案庭審人員無一人在場(chǎng),如何得出未提異議的認(rèn)定。在鑒定結(jié)論出來之后,上訴人先后書面兩次提出質(zhì)疑。在庭審質(zhì)證過程中,我方代理人詢問邱玉森玉森為何只有一個(gè)企業(yè)內(nèi)部頒發(fā)的工程師職稱證書,而不是具有公信力的國家人事部門或者國家職稱評(píng)定部門頒發(fā)的職稱證書?邱玉森玉森承認(rèn)是企業(yè)評(píng)定的職稱,沒有司法鑒定執(zhí)業(yè)證。我方要求對(duì)資格的合法性作出解釋,邱玉森只說在本單位承認(rèn),并稱在書面答復(fù)意見中一并答復(fù),但此次書面說明無一字答復(fù)。邱玉森玉森不僅不是國家認(rèn)可的工程師,也無軟件系統(tǒng)的知識(shí)和能力,更無《司法鑒定執(zhí)業(yè)證書》。邱玉森作為鑒定組成員,在出庭接受質(zhì)證時(shí)一問三不知。一個(gè)企業(yè)內(nèi)部評(píng)定的工程師如何能參司法鑒定并出具司法鑒定意見?該次鑒定報(bào)告,邱玉森不僅作為組織者而且作為專家簽署鑒定報(bào)告的,鑒定報(bào)告包含這個(gè)外行人的意見是不可思議的。而該判決卻稱沒有提出回避申請(qǐng),作為法院按照訴訟程序規(guī)定,人民法院亦應(yīng)當(dāng)對(duì)鑒定人員是否具有專業(yè)資格進(jìn)行審查,不符合法律規(guī)定的鑒定意見能有效嗎?即使當(dāng)事人不提異議和回避,鑒定報(bào)告經(jīng)質(zhì)證和質(zhì)詢發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤,還能作為證據(jù)采信嗎?邱玉森玉森作為該次鑒定組成員參與鑒定的行為違反了司法部《司法鑒定人員管理辦法》(xxx5第xx號(hào)令)第三條:“本辦法所稱的司法鑒定人是指運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門知識(shí)對(duì)訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提出鑒定意見的人員。司法鑒定人應(yīng)當(dāng)具備本辦法規(guī)定的條件,經(jīng)省級(jí)司法行政機(jī)關(guān)審核登記,取得《司法鑒定人執(zhí)業(yè)證》,按照登記的司法鑒定執(zhí)業(yè)類別,從事司法鑒定業(yè)務(wù)”。同時(shí)也違反了《民事訴訟法》第七十六條關(guān)于聘請(qǐng)鑒定資格鑒定人之規(guī)定,邱玉森玉森根本不具有司法鑒定資格。該判決已經(jīng)不顧法律常識(shí)了。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇七
法律文書是我國司法機(jī)關(guān)(包括公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、檢察院、法院、監(jiān)獄及勞改機(jī)關(guān)等)、公證機(jī)關(guān)、仲裁組織依法制作的處理訴訟案件和非訴訟案件的法律文書,以及案件當(dāng)事人、律師和律師組織自用或代書的法律文書的總稱。
法律文書按制作主體的不同,主要可以分為:
公安機(jī)關(guān)(含國家安全機(jī)關(guān))的法律文書一一偵查文書。
檢察機(jī)關(guān)的法律文書一一檢察文書。
人民法院的法律文書一一裁判文書。
公證機(jī)關(guān)的公證文書。
仲裁組織的仲裁文書。
律師自用或代書的文書一一律師實(shí)務(wù)文書等。
今天我們講的是幾種常見的律師實(shí)務(wù)文書。
一、律師實(shí)務(wù)文書寫作的基本要求。
(一)基本原則。
1、以事實(shí)為根據(jù)。
書寫法律文書前,必須了解案情。律師可以通過當(dāng)事人的陳述和提供的材料去了解,也可以接受當(dāng)事人的委托自行去調(diào)查相關(guān)情況并取證。
在掌握了案情材料后,書寫法律文書應(yīng)緊扣所依據(jù)的材料,如實(shí)地反映客觀情況,切忌主觀臆斷,隨意拼湊。
“以事實(shí)為根據(jù)”的實(shí)質(zhì)要求就是:書寫的法律文書,應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)材料來證明,即法律文書表達(dá)的是法律事實(shí),而不是客觀事實(shí)。
2、以法律為準(zhǔn)繩。
書寫法律文書時(shí),律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定,結(jié)合案件事實(shí),分析當(dāng)事人的請(qǐng)求是否合法、合理,如果存在不合法的情況,應(yīng)予以拒絕。
在書寫法律文書的過程中,針對(duì)案件事實(shí),應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確恰當(dāng)?shù)匾梅蓷l文,保證法律文書的嚴(yán)肅性。
3、謹(jǐn)慎原則。
法律文書是一種程式化的文書,莊重嚴(yán)肅、結(jié)構(gòu)固定,采用程式化的行文,用詞造句要求準(zhǔn)確規(guī)范,解釋單一,言簡意賅,通俗易懂,絕不能摸棱兩可,讓人產(chǎn)生歧義。
另外律師應(yīng)注意不要因?yàn)榇朕o不當(dāng)給對(duì)方造成把柄,也不要在法律文書中作出對(duì)本方當(dāng)事人不利的陳述。
如果發(fā)現(xiàn)了有錯(cuò)誤存在,應(yīng)當(dāng)立即糾正,盡快消除不利影響和后果。
(二)特別注意問題。
1、充分領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的。
領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的,一方面能夠分析判斷這一目的是否合法合理,另一方面也能夠保證律師工作的效率。
【案例:當(dāng)事人訴求網(wǎng)站侵權(quán)索賠案】。
我們?cè)邮芤患夜镜膩碓L。(本站)來訪公司訴稱其公司網(wǎng)站的網(wǎng)頁、內(nèi)容基本都被另外一家同行公司模仿、抄襲,故來訪公司準(zhǔn)備起訴維權(quán)。我們?cè)诓榭磥碓L公司提供的公證保全的證據(jù)后,初步判斷侵權(quán)成立的可能性較大,支持其通過訴訟維權(quán)。隨后來訪公司介紹了訴訟目的:準(zhǔn)備向侵權(quán)公司索賠近千萬元。我們認(rèn)為,如此高額的賠償數(shù)額沒有事實(shí)和法律依據(jù),亦不合理,因此建議來訪公司對(duì)訴訟目的進(jìn)行調(diào)整,然后再商談委托代理事宜。
2、制作規(guī)范。
如果是手寫的,應(yīng)當(dāng)工整,清潔,如果是打印的,應(yīng)當(dāng)清晰。
法律文書的成稿不應(yīng)有涂抹。如果確實(shí)在成稿后需要涂改、時(shí)間緊急的,應(yīng)在涂改之處進(jìn)行簽署,并向接受文書的一方做出說明。
3、主題突出。
在文書的表述上,要主題突出,盡量直接、明確表達(dá)意圖;法律邏輯要清晰,有理有據(jù);文字表達(dá)流暢,行文簡練。
4、注意技術(shù)細(xì)節(jié)。
很多法律文書都是要提交給政府、法院等國家機(jī)構(gòu)的,這些機(jī)構(gòu)對(duì)文書紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文書時(shí),應(yīng)先了解特別要求,再制作。
比如,各個(gè)法院對(duì)起訴狀份數(shù)的要求就不一樣,如果沒有按照要求的份數(shù)提交,就可能延誤案件受理和審判。
5、避免常見錯(cuò)誤。
比如,起訴狀對(duì)當(dāng)事人的名稱、地址表述錯(cuò)誤或不準(zhǔn)確,造成無法送達(dá)訴訟文書,甚至被駁回起訴。很常見的有:在表述公司名稱時(shí),漏掉“責(zé)任”二字;還有“北京××公司”被寫成“北京市××公司”,這些都是很小的問題,但卻很容易犯下錯(cuò)誤。
二、民事起訴狀的寫作技巧。
民事起訴狀,是民事案件中的原告,為維護(hù)自己的民事權(quán)益,就有關(guān)民事權(quán)利與義務(wù)的糾紛,向人民法院提起訴訟,要求依法處理而提交的法律文書。《民事訴訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件:(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和《法院文書樣式(試行)》,民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭議,內(nèi)容主要由三部分構(gòu)成:一、首部,主要寫明民事案件雙方當(dāng)事人的基本情況,必須有明確的請(qǐng)求對(duì)象;二、正文,包括訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由、證據(jù)和證據(jù)來源;三、尾部,主要依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時(shí)間以及附項(xiàng)內(nèi)容。起訴狀的格式并不復(fù)雜,但是,要寫出一份好訴狀,達(dá)到想要的效果,并非易事。寫作起訴狀時(shí)必須注意以下幾個(gè)問題:
1.原告的資格。
根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定,原告必須與本案有直接利害關(guān)系,而不是間接利害關(guān)系,因此哪怕當(dāng)事人是無訴訟行為能力人,他的監(jiān)護(hù)人也無資格越俎代庖充當(dāng)原告,而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情況,正是基于此,在對(duì)原告身份情況的說明中,除姓名、性別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外,年齡是一個(gè)不可忽視的填寫項(xiàng)目,據(jù)此可以直接判斷其有無訴訟行為能力,其監(jiān)護(hù)人是否已作為法定代理人代為參加訴訟,在寫作民事起訴狀時(shí),如果原告無訴訟行為能力,一定要在原告之后列出法定代理人的基本情況及與原告的關(guān)系,理順當(dāng)事人之間的內(nèi)部關(guān)系。
【案例:原告非商業(yè)秘密權(quán)利人被駁回起訴案】。
原告通過一個(gè)經(jīng)銷協(xié)議,取得了美國某公司的測(cè)厚儀產(chǎn)品在中國的組裝、銷售代理權(quán)。經(jīng)銷協(xié)議聲明:測(cè)厚儀產(chǎn)品生產(chǎn)、組裝所使用的技術(shù),均為美國某公司所有的商業(yè)秘密。協(xié)議并未明確授權(quán)原告使用技術(shù)的方式。
被告原是原告的一名技術(shù)骨干,辭職后,自己出資組建了一個(gè)公司,利用其在原告工作期間學(xué)到的技術(shù),生產(chǎn)測(cè)厚儀產(chǎn)品,對(duì)原告的市場(chǎng)沖擊較大。
原告遂以兩個(gè)被告侵犯商業(yè)秘密為由,提起訴訟。但法院認(rèn)為:對(duì)于本案涉及的技術(shù),美國某公司才是商業(yè)秘密的權(quán)利人,原告雖然可以使用這些技術(shù),但不能因此認(rèn)為原告就成為商業(yè)秘密的權(quán)利人。而且,原告也沒有獲得美國某公司的訴訟授權(quán),因此,法院以原告主體資格不符為由,駁回起訴。
2.被告的選擇。
民事訴訟中的被告,是原告對(duì)立的一方,被訴侵犯他人民事權(quán)益而被法院通知到庭應(yīng)訴的當(dāng)事人。正確選擇被告,是民事訴訟程序的基礎(chǔ),否則就可能導(dǎo)致不予受理或者被駁回起訴。
以實(shí)踐中較為復(fù)雜的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件為例,專利案件的被告可以是侵權(quán)方法的使用者或侵權(quán)產(chǎn)品的制造者,也可以是侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者,還可以將兩者均列為被告,但應(yīng)當(dāng)明確各個(gè)被告所實(shí)施的具體侵權(quán)行為。
【案例:譽(yù)衡藥品專利侵權(quán)案】。
這是一起藥品專利的侵權(quán)案件。
原告譽(yù)衡藥業(yè)有限公司擁有一項(xiàng)發(fā)明專利“促進(jìn)骨折愈合和骨關(guān)節(jié)損傷修復(fù)的藥物組合物及其制備方法和應(yīng)用”,7月26日申請(qǐng),6月22日授權(quán)。該發(fā)明專利的保護(hù)范圍涉及以天然中藥鹿骨和甜瓜籽的提取物為基本活性成分的藥物組合物、其制備方法及其在生產(chǎn)用于促進(jìn)骨折愈合或治療骨關(guān)節(jié)損傷性疾病的藥物中的應(yīng)用。
我們代理原告,于月18日,在浙江省金華正信公證處公證員的監(jiān)督下,在金華市人民醫(yī)院,對(duì)其銷售黑龍江迪龍公司制造的“注射用鹿瓜多肽”藥品的行為進(jìn)行了證據(jù)保全。
經(jīng)對(duì)被告產(chǎn)品的分析判斷,原告認(rèn)為:被告制造、銷售的“注射用鹿瓜多肽”藥品覆蓋了原告專利權(quán)利要求1的全部必要技術(shù)特征,構(gòu)成專利侵權(quán)。
因此,我們選擇了藥品的生產(chǎn)商迪龍公司和銷售商金華市人民醫(yī)院作為共同被告,在訴訟中請(qǐng)求迪龍公司立即停止一切侵犯原告專利權(quán)的行為(包括停止制造、銷售、許諾銷售侵權(quán)產(chǎn)品),并銷毀全部侵權(quán)產(chǎn)品以及制造侵權(quán)產(chǎn)品的工具;金華市人民醫(yī)院立即停止銷售侵權(quán)產(chǎn)品。
商標(biāo)案件中的被告可以是侵權(quán)商標(biāo)的使用者(即侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵權(quán)商品、假冒商品的制造者,侵犯服務(wù)商標(biāo)的服務(wù)提供者),明知是假冒商標(biāo)的商品的銷售者,注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的非法印制者、銷售者,故意為侵權(quán)商品、假冒商品、非法印制的商標(biāo)標(biāo)識(shí)提供倉儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件者。
3.案由的確定。
民事起訴狀的案由是確定案件性質(zhì)的重要依據(jù),特別是在違約之訴和侵權(quán)之訴競(jìng)合時(shí),更應(yīng)綜合案情、根據(jù)想要達(dá)到的目的合理歸納。
【案例:中科大洋訴陳晉蘇、索貝公司不正當(dāng)競(jìng)爭案】。
陳晉蘇為原告中科大洋公司的股東、董事和常務(wù)副總經(jīng)理,主要負(fù)責(zé)市場(chǎng)營銷、市場(chǎng)推廣以及銷售與管理的協(xié)調(diào)工作,曾任市場(chǎng)委員會(huì)執(zhí)行主任和重大項(xiàng)目領(lǐng)導(dǎo)小組執(zhí)行小組組長。原告公司的章程規(guī)定:董事在任職期間及之后的兩年內(nèi),不得自營或?yàn)樗私?jīng)營與公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng);股東在股東身份存續(xù)期間及終止后的兩年內(nèi),不為自己或他人的利益與公司發(fā)生直接和間接的業(yè)務(wù)競(jìng)爭。陳晉蘇還與原告公司簽署了保證書作為勞動(dòng)合同附件,保證在調(diào)離公司兩年之內(nèi)不從事與本企業(yè)相競(jìng)爭的行業(yè)。原告公司未向陳晉蘇專門支付過競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償費(fèi),但陳晉蘇在原告公司的年薪大約為30多萬元。2010月,陳晉蘇以出國進(jìn)修為由提出辭職。6月,原告公司免去陳晉蘇的董事職務(wù)。208月,陳晉蘇來到與原告公司屬于同業(yè)競(jìng)爭主要對(duì)手的索貝公司工作。201月,陳晉蘇正式就職索貝公司并任主管市場(chǎng)的副總裁職務(wù)。原告公司以陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)加入索貝公司、索貝公司在明知的情況下仍接收陳晉蘇構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭侵權(quán)為由,訴至法院。
我們?cè)谠摪钢写碓妗=?jīng)過分析我們認(rèn)為:陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的行為不僅構(gòu)成違約,而且也侵害了原告的財(cái)產(chǎn)權(quán)益,產(chǎn)生了侵權(quán)責(zé)任,故違約和侵權(quán)發(fā)生競(jìng)合。最終我們沒有選擇陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的違約之訴,而是選擇了陳晉蘇違反競(jìng)業(yè)禁止約定成為侵犯原告權(quán)利的手段,索貝公司共同侵權(quán)的不正當(dāng)競(jìng)爭的侵權(quán)之訴,最終勝訴并達(dá)到訴訟目的。
訴訟請(qǐng)求應(yīng)提出具體的數(shù)額,不能籠統(tǒng)地說“賠償原告的一切損失”之類,這是沒有爭議的,但并不等于在提出訴訟請(qǐng)求時(shí)多多益善,比較切合實(shí)際的請(qǐng)求數(shù)額,不僅可以減收訴訟成本,降低訴訟風(fēng)險(xiǎn),而且有利于法院的調(diào)解和雙方當(dāng)事人的和解,減少訟累。根據(jù)《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》的規(guī)定,案件受理費(fèi)是以訴訟標(biāo)的額為基數(shù)按比例收取的,如果數(shù)額過大,與判決數(shù)額之間的差額風(fēng)險(xiǎn)只能由自己承擔(dān),無形中增加了訴訟成本。在確定訴訟標(biāo)的額時(shí)有如下參考因素:法律、法規(guī)、條例、規(guī)定、辦法的具體標(biāo)準(zhǔn),當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)經(jīng)濟(jì)生活水平,對(duì)方當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)承受能力,類似案例的判決等。
還有,在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中,可以將制止侵權(quán)的合理開支計(jì)算在賠償數(shù)額內(nèi),包括調(diào)查取證的費(fèi)用,另外有合理的律師費(fèi)用。
通常情況下,如果在起訴時(shí)能夠明確訴訟請(qǐng)求的數(shù)額,應(yīng)當(dāng)明示,有總計(jì)又有分項(xiàng)的,要分別列明。如果起訴時(shí)不能明確的,應(yīng)在開庭之前或開庭時(shí)予以明確。對(duì)數(shù)額有變更的,應(yīng)及時(shí)提交書面申請(qǐng),告知法院和對(duì)方當(dāng)事人。
【案例:人身損害賠償案的訴請(qǐng)數(shù)額】。
四歲的原告和祖父經(jīng)過村外的擴(kuò)建公路時(shí),被負(fù)責(zé)施工的某公路局的一臺(tái)推土機(jī)碾壓,造成右臂殘疾。原告起訴要求被告予以賠償。在訴請(qǐng)數(shù)額中,原告代理律師列出了十一個(gè)賠償項(xiàng)目,分別為:1、醫(yī)療費(fèi)6214.58元,2、住院期間護(hù)工費(fèi)1300元,3、交通費(fèi)904元,4、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)720元,5、殘疾護(hù)理費(fèi)528240元,6、營養(yǎng)費(fèi)10000元,7、殘疾賠償費(fèi)433530元,8、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)195660元,9、殘疾輔助器具費(fèi)2092025元,10、精神損害賠償金500000元,11、律師代理費(fèi)0元。這些索賠的分項(xiàng)列得十分清楚,但是卻沒有加總計(jì)算全部數(shù)額。直到開庭時(shí)法官詢問,原告律師現(xiàn)場(chǎng)才匆忙計(jì)算,得出總額為3,788,653.58元,雖然這不影響案件的審理結(jié)果,但顯示了律師庭前的準(zhǔn)備工作還有疏忽之處,容易給委托人造成不好的印象。
5.事實(shí)和理由的技巧。
從理論上說,法院審理案件是以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩,根據(jù)這一要求,起訴狀的事實(shí)部分應(yīng)該詳盡具體、重點(diǎn)突出,理由部分應(yīng)該合理合法、論證嚴(yán)密。
首先,從呈給法院的角度來說,為了使法官對(duì)案情有一個(gè)明晰的了解,在陳述基本案情時(shí)做到重點(diǎn)突出是必要的,但并不等于對(duì)某些關(guān)鍵的要素諸如時(shí)間、爭議焦點(diǎn)等細(xì)節(jié)都毫無保留,雖然從心理學(xué)的角度來說,敘述得越詳盡,法官對(duì)原告的陳述愈加相信就愈容易受到先入為主的影響,但這并不能對(duì)案件的結(jié)果起到?jīng)Q定性的作用,庭審中的質(zhì)證、辯論才是關(guān)鍵,因此有時(shí)對(duì)某些關(guān)鍵性的細(xì)節(jié)可有意模糊處理,以便在庭審辯論中誘敵深入,使其自相矛盾,從而一舉擊倒對(duì)方,使之無狡辯還手之力。
其次,從送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人來講,由于被告在開庭前并不是必須提交答辯狀,這樣就使原告與被告從彼此獲取的信息呈現(xiàn)出不對(duì)稱性,雖然年4月1日實(shí)施的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中對(duì)舉證和庭前證據(jù)交換做出了比較具體的規(guī)定,以試圖避免證據(jù)突襲對(duì)審判效率的影響,但在實(shí)際運(yùn)作中,被告往往故意拖延舉證時(shí)間,在舉證期限截止日才提交證據(jù),原告獲取被告信息的時(shí)間較晚,后續(xù)的調(diào)查時(shí)間較緊,仍然處于不利的地位,加之對(duì)于證據(jù)的證明作用和對(duì)象在庭前并不要求說明,有些證據(jù)的意圖不明,仍會(huì)影響原告的判斷,因此應(yīng)根據(jù)案件的具體情況靈活地把握信息披露的詳略,不可一味強(qiáng)調(diào)詳盡具體,使自己處于被動(dòng)的地位。
再次,理由的援引,更不宜在訴狀中具體披露,否則等于提醒對(duì)方當(dāng)事人仔細(xì)研究原告方已掌握的法律依據(jù),在庭前就暴露自己,使對(duì)方知己知彼,做好針鋒相對(duì)的準(zhǔn)備,在庭上反戈一擊。
【案例:七大唱片公司訴百度侵權(quán)案】。
備受矚目的七大唱片公司訴百度搜索引擎侵權(quán)案,一審以七大唱片的敗訴而告一段落。我們代理了百度公司應(yīng)訴。目前認(rèn)為,一審七大唱片敗訴的原因在于:將百度搜索引擎服務(wù)界定為“在線播放”和“下載服務(wù)”,因而百度構(gòu)成“直接侵權(quán)”。根據(jù)這一認(rèn)識(shí),七大唱片公司在起訴狀中,第一個(gè)訴訟請(qǐng)求就是:要求百度停止侵權(quán)行為,即停止涉案歌曲的在線播放和下載服務(wù)。并在事實(shí)和理由部分,闡述了百度是如何進(jìn)行在線播放和下載服務(wù)的,是怎樣構(gòu)成直接侵權(quán)的。
實(shí)際上,百度搜索引擎只是一種設(shè)置鏈接的行為,并不是在線播放和下載服務(wù),不會(huì)構(gòu)成直接侵權(quán)。此類案件討論的焦點(diǎn)在于:百度是否構(gòu)成幫助侵權(quán)。而七大唱片公司在一審時(shí)并沒有提及幫助侵權(quán)的事實(shí)和理由,且還在訴訟請(qǐng)求中明確指出,要求百度停止的是在線播放和下載服務(wù)。這就將可能的侵權(quán)行為的范圍縮小了。
二審中,七大唱片公司變成了五大唱片公司,又增加了幫助侵權(quán)的事實(shí)和理由,但這個(gè)部分是否應(yīng)在二審審理,還是值得考量的。如果法院認(rèn)為超出了原來訴請(qǐng)的范圍不予審理,那么唱片公司一方就會(huì)比較被動(dòng)。
從這個(gè)實(shí)例我們看出,一般來講,如果能夠?qū)ζ鹪V的事實(shí)和理由拿的準(zhǔn),當(dāng)然在訴訟請(qǐng)求中寫明為好,比如要求停止侵權(quán)行為,即某種具體的行為;如果拿的不是太準(zhǔn),特別是新類型的案件,可以在訴訟請(qǐng)求中籠統(tǒng)表述為“停止侵權(quán)行為”,并在事實(shí)和理由部分,將可能構(gòu)成侵權(quán)的事實(shí)和理由都點(diǎn)出來,以免造成事后的不便。
6.法院的管轄問題。
法院管轄權(quán)也是民事訴狀的重要問題,根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定,此案是否屬人民法院主管,如果屬人民法院管轄,又涉及到級(jí)別管轄、地域管轄等問題,為最大限度的節(jié)省訴訟成本、縮短訴訟時(shí)間、爭取對(duì)自己最有利的判決,在選擇受訴人民法院時(shí)應(yīng)該細(xì)加權(quán)衡斟酌。例如,產(chǎn)品侵權(quán)賠償案件,被告所在地、侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地的.法院都有管轄權(quán),選擇哪一個(gè)法院對(duì)原告最有利,就需要綜合考慮。
【范例】漢王科技訴中山名人、當(dāng)代商城、臺(tái)灣精品侵犯計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)案。
民事起訴狀。
原告:北京漢王科技有限公司。
被告:中山名人電腦開發(fā)有限公司。
被告:北京當(dāng)代商城實(shí)業(yè)公司。
案由:計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)。
訴訟請(qǐng)求:
2.被告賠償人民幣520萬元;
3.被告承擔(dān)原告為制止其侵權(quán)行為而支付的調(diào)查、取證的費(fèi)用;
4.被告承擔(dān)原告為本案支出的律師費(fèi);
5.本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
原告的科研開發(fā)人員早在1984年就一直致力于聯(lián)機(jī)手寫漢字識(shí)別輸入技術(shù)的研究與開發(fā),不斷探索取得新的成果,成為我國軟件產(chǎn)業(yè)中為數(shù)不多的自己掌握核心技術(shù)并不斷創(chuàng)新的高科技企業(yè)。6月,原告研發(fā)成功“漢王wince聯(lián)機(jī)手寫漢字識(shí)別核心軟件v1.0”(hanwanghandwritingrecognitionengine),主要包括識(shí)別程序和字典。尤其是字典,系原告累積10余年成果,經(jīng)過獨(dú)特的方式生成,使得漢字手寫輸入具有了極高的識(shí)別率。當(dāng)年l2月原告將該軟件授權(quán)給微軟(中國)有限公司使用。該軟件在技術(shù)和功能上較先前版本有了重大突破性進(jìn)展,具有識(shí)別字典明顯小型化,識(shí)別速度明顯加快,書寫不受筆順限制,連筆、倒插筆書寫均能識(shí)別等技術(shù)優(yōu)勢(shì),徹底解決了漢字識(shí)別筆順受限以及形變連筆識(shí)別難等漢字輸入功能的世界性難題,代表了非鍵盤漢字識(shí)別技術(shù)的最高成就,被公認(rèn)為民族軟件之瑰寶,為我國民族產(chǎn)業(yè)爭得了榮譽(yù)。該軟件在技術(shù)上的先進(jìn)性和領(lǐng)先性,以及向微軟授權(quán)的良好效應(yīng),吸引了大多數(shù)pda廠商同原告開展了非常廣泛深入的合作,使原告在不斷開拓的市場(chǎng)領(lǐng)域中得到了回報(bào),并取得了良好的社會(huì)效益。
207月,原告發(fā)現(xiàn)被告中山名人電腦開發(fā)有限公司在其生產(chǎn)的掌上電腦“一指連筆王”mr-160型產(chǎn)品中,所安裝使用的軟件系對(duì)原告上述軟件的抄襲復(fù)制。被告復(fù)制、使用該侵權(quán)軟件的行為是對(duì)原告所享有的軟件合法權(quán)益的侵犯。同時(shí),被告還對(duì)上述侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行了大量的生產(chǎn)、宣傳和銷售。
被告北京當(dāng)代商城實(shí)業(yè)公司對(duì)上述侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行了銷售。
被告的上述行為,違反了《中華人民共和國著作權(quán)法》以及《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》等法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定,嚴(yán)重侵犯了原告的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)。同時(shí),被告的侵權(quán)行為擾亂了軟件的開發(fā)、推廣和銷售市場(chǎng),影響了原告的正常價(jià)格定位和正常市場(chǎng)行為,使原告為開發(fā)軟件所進(jìn)行的大量智力、財(cái)力投資無法正常實(shí)現(xiàn)其商業(yè)利益。
為維護(hù)法律的尊嚴(yán),維護(hù)我國軟件市場(chǎng)的正常秩序和軟件產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展,打擊不法侵權(quán)行為,并防止其侵權(quán)后果的進(jìn)一步擴(kuò)大,請(qǐng)求人民法院查清事實(shí),公正裁判,保護(hù)企業(yè)的正當(dāng)合法權(quán)益。
此致
北京市高級(jí)人民法院。
起訴人:北京漢王科技有限公司。
代表人:
【點(diǎn)評(píng)】。
這是我們代理原告的一起計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛案,在國內(nèi)具有廣泛的社會(huì)影響。該起訴狀項(xiàng)目齊全,層次清楚,結(jié)構(gòu)完整,符合規(guī)范。正文部分,先引述原告享有著作權(quán)之軟件的情況,再陳述被告的生產(chǎn)銷售行為,突出了被告侵權(quán)的事實(shí),最后闡述起訴理由。言簡意賅,短小有力。
三、民事上訴狀的寫作技巧。
民事上訴狀,是民事案件當(dāng)事人或者其法定代理人不服一審人民法院的民事判決、裁定,在上訴期間內(nèi)要求上級(jí)人民法院進(jìn)行審理、撤消、變更原裁判所提出的書面請(qǐng)求。
當(dāng)事人書寫上訴狀提起上訴,可引起第二審程序的發(fā)生,使第二審人民法院對(duì)上訴案件再一次進(jìn)行審理,能達(dá)到糾正一審法院錯(cuò)誤,維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益,保障法律的正確實(shí)施的目的。
上訴狀的寫作,主要有兩種方法,一是說明的方法。上訴請(qǐng)求的內(nèi)容要概括地、準(zhǔn)確地、有針對(duì)性地說明一審判決何處不當(dāng),請(qǐng)求第二審人民法院撤消、變更原審的判決或裁定,或者要求重新審理。文字上,要明確、具體,不含糊其辭,模棱兩可。二是反駁的方法。針對(duì)一審判決所認(rèn)定的事實(shí)逐一進(jìn)行駁斥,從中突出上訴人的觀點(diǎn)。要求針對(duì)性強(qiáng),說理性強(qiáng),邏輯性強(qiáng)。
上訴狀的寫作應(yīng)注意以下幾個(gè)問題:
1.應(yīng)當(dāng)針對(duì)上訴人對(duì)原判的不服之處,有的放矢。
2.針對(duì)反駁的論點(diǎn),擺出客觀事實(shí)和證據(jù),擺出相關(guān)的法律條款,據(jù)理論證,分清是非。
3.根據(jù)論證所得出的結(jié)論,明確地提出自己的主張和要求。
【范例】精品公司二審上訴狀。
針對(duì)一審認(rèn)定精品公司侵權(quán)的判決,精品公司的上訴狀長達(dá)16頁,主要提到了一審判決中的程序問題、能否根據(jù)鑒定結(jié)論“規(guī)律性函數(shù)對(duì)應(yīng)關(guān)系”判定侵權(quán)問題、其他事實(shí)問題(備案、留存、許可微軟和其他公司的軟件是否同一)、賠償數(shù)額問題等。
【點(diǎn)評(píng)】。
民事答辯狀是與起訴狀、上訴狀相對(duì)應(yīng)的文書。一審程序上的答辯狀,是被告人對(duì)原告人起訴狀提出的。二審程序上的答辯狀,是被上訴人針對(duì)上訴人的上訴狀而提出的。答辯狀的使用,有利于法院全面查明案情,做到兼聽則明,公正判決或裁定,防止誤判或誤裁。有利于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
答辯狀的寫作,要很好地運(yùn)用反駁的方法和立論的方法。
1.反駁的運(yùn)用,其目的是使對(duì)方敗訴。運(yùn)用反駁方法的步驟:一是先抓住對(duì)方在訴狀、上訴狀中所陳述的錯(cuò)誤事實(shí),或所引用法律上的錯(cuò)誤,作為反駁的論點(diǎn)。二是由被上訴人列舉出事實(shí)與證據(jù),作為反駁訴訟請(qǐng)求的論據(jù)。三是運(yùn)用邏輯推理論證。運(yùn)用反駁方法時(shí),要尊重事實(shí),抓住關(guān)鍵,尖銳犀利。
2.立論方法的運(yùn)用,其目的是提出自己的主張。其步驟是:一、從整個(gè)事實(shí)中經(jīng)過歸納,提煉出答辯人的觀點(diǎn)。二、提出法律根據(jù),舉出客觀證據(jù),列出事實(shí)憑據(jù)作為立論的論據(jù)。三、經(jīng)分析論證,得出結(jié)論。對(duì)運(yùn)用立論方法的要求:第一,簡明扼要,不橫生枝蔓。第二,要有針對(duì)性。第三,逐條論證。
【范例】劉露訴中國殘疾人藝術(shù)團(tuán)及張繼鋼《千手觀音》侵權(quán)案。
我們代理被告進(jìn)行答辯,根據(jù)著作權(quán)法關(guān)于“創(chuàng)作”的概念,結(jié)合舞蹈的創(chuàng)編過程、劉露在舞蹈創(chuàng)編中的作用,得出了原告不是作者,被告不侵權(quán)的結(jié)論。答辯狀以客觀事實(shí)為依據(jù),在深刻理解法律概念的基礎(chǔ)上得出了正確結(jié)論,給原告以有力的反擊。
五、民事代理詞的寫作技巧。
民事代理詞是訴訟代理人,在法庭審理階段為維護(hù)被代理人的合法權(quán)益所發(fā)表的指控、答辯的演說詞。
在審判的辯論階段,訴訟代理人中肯地闡述訴訟理由,恰當(dāng)?shù)胤治霭盖椋兄诜ㄔ嚎陀^地、全面地了解案情,對(duì)案件作出公正的處理,使訴訟當(dāng)事人的民事合法權(quán)益得到保護(hù)。
代理詞一般從以下三方面考慮:第一,從確認(rèn)法律事實(shí)或法律行為是否存在和有無法律效力方面。第二,從確認(rèn)有無法律關(guān)系及其相互間應(yīng)否享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)方面。第三,從有關(guān)案件性質(zhì)和法律責(zé)任的論證方面。
代理詞的主要論證方法有:
據(jù)實(shí)論證。這就是通常所說的“擺事實(shí),講道理”的方法,這種方法容易發(fā)揮其折服對(duì)方的作用,也容易為法庭所接受。
據(jù)法論證。事實(shí)是案件的基礎(chǔ),但法律是衡量是非的準(zhǔn)繩,特別是比較復(fù)雜的糾紛,若不用法律加以衡量和分析論證,便不易辯清其具體的是非界限和雙方的法律責(zé)任。
據(jù)情說理。一般來說,法律與情理有相一致的地方,在情理上的申說,可以取得更好的論辯說理的效果。
代理詞寫作應(yīng)注意:
1.實(shí)事求是,客觀公正地?cái)[事實(shí),講道理。
2.有理有據(jù),不超越權(quán)限,注意分寸,以免引起被動(dòng)。
3.論點(diǎn)要明確,論據(jù)要可靠。
4.引用法律條文要具體、全面、恰當(dāng)。
5.要適時(shí)根據(jù)庭審的進(jìn)行作適當(dāng)?shù)恼{(diào)整,抓住對(duì)方的觀點(diǎn),進(jìn)行辯駁,不要你說你的,我說我的。
【范例】中科大洋訴陳晉蘇、成都索貝不正當(dāng)競(jìng)爭案。
代理詞分三部分:案件基本事實(shí)、庭審爭議焦點(diǎn)、原告在原審中沒有得到支持的訴訟請(qǐng)求。
其中,案件基本事實(shí)部分以時(shí)間發(fā)展為線索,講述了陳晉蘇在大洋公司工作、離職、然后加入索貝公司的全過程,同時(shí),為了說明被告構(gòu)成侵權(quán),特別強(qiáng)調(diào)了陳晉蘇負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)、陳晉蘇擅自離職且索貝公司非法聘用陳晉蘇、大洋公司與索貝公司存在直接競(jìng)爭關(guān)系等重要事實(shí)。
庭審爭議焦點(diǎn)部分為:第一,本案是侵權(quán)之訴還是違約之訴;第二,陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的效力;第三,索貝公司應(yīng)否承擔(dān)不正當(dāng)競(jìng)爭法律責(zé)任;第四,損害賠償數(shù)額問題。結(jié)合客觀事實(shí)和法律規(guī)定,充分論述,得出明確結(jié)論:第一,本案屬于侵權(quán)之訴而非違約之訴,不必經(jīng)過勞動(dòng)仲裁的前置程序;第二,陳晉蘇負(fù)有對(duì)大洋公司的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù),該義務(wù)并不因?yàn)榇笱蠊緵]有明確支付補(bǔ)償金而無效;第三,索貝公司在明知陳晉蘇負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的情況下聘用陳晉蘇的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭;第四,原審判決的賠償數(shù)額偏低,應(yīng)當(dāng)支持起訴時(shí)的數(shù)額。
原告在原審中沒有得到支持的訴訟請(qǐng)求,主要針對(duì)原審判決沒有支持“陳晉蘇繼續(xù)履行競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)”和“陳晉蘇終止與索貝公司的勞動(dòng)關(guān)系”的訴訟請(qǐng)求展開論述。
【點(diǎn)評(píng)】。
1.代理詞歸納的焦點(diǎn)問題比較準(zhǔn)確,這些問題得到了解決,案件的定性和處理就比較容易了。
2.代理詞的論述部分比較詳盡透徹。本案涉及的競(jìng)業(yè)禁止問題目前法律規(guī)定得尚不完善,要說服法官采信我方觀點(diǎn),必須通過邏輯嚴(yán)密的分析、說理。所以代理詞選擇了這樣一條主線:陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)合法有效――陳晉蘇違反義務(wù)加入索貝公司――索貝公司聘用陳晉蘇存在過錯(cuò)――二者共同構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭侵權(quán)并給大洋公司造成了重大損失。其中競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)是否有效是侵權(quán)判定的前提。代理詞以陳晉蘇在大洋公司的董事、經(jīng)理、員工的不同身份,且大洋公司為了保護(hù)競(jìng)爭優(yōu)勢(shì),對(duì)三種身份均規(guī)定了競(jìng)業(yè)禁止義務(wù),這種規(guī)定構(gòu)成雙方之間合法有效的合同,非經(jīng)法定程序不得變更、撤銷,因此,即使大洋公司沒有明確、單獨(dú)支付補(bǔ)償金,也不影響陳晉蘇競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的有效性。從論述過程來看,思路比較清晰,理由比較充分,最終得到了法官的支持。
3.不足之處是對(duì)原審中沒有得到支持的訴訟請(qǐng)求部分說理不透。
六、訴前臨時(shí)措施申請(qǐng)的寫作技巧。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的訴前臨時(shí)措施,包括訴前責(zé)令停止侵權(quán)行為(臨時(shí)禁令)、訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴前證據(jù)保全措施。其中臨時(shí)禁令和訴前證據(jù)保全是知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件所特有的。
修訂后的專利法在中國首次建立了訴前禁令制度,隨后修訂的商標(biāo)法和著作權(quán)法同時(shí)首次在中國明確建立了訴前證據(jù)保全制度。
律師在執(zhí)業(yè)中適用訴前臨時(shí)措施需要注意:
(一)并不是所有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件都能適用訴前禁令和訴前證據(jù)保全。目前在不正當(dāng)競(jìng)爭案件和植物新品種侵權(quán)案件中,申請(qǐng)?jiān)V前責(zé)令停止侵權(quán)行為和訴前證據(jù)保全尚無法律依據(jù)。
(二)在專利案件和集成電路布圖設(shè)計(jì)案件中,適用訴前證據(jù)保全具有特殊性。專利法和集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例均未規(guī)定訴前證據(jù)保全制度,但6月和10月通過的《最高人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》和《最高人民法院關(guān)于開展集成電路布圖設(shè)計(jì)案件審判工作的通知》對(duì)此作了一定突破,規(guī)定人民法院在執(zhí)行訴前停止侵權(quán)行為的措施時(shí),可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng),參照民事訴訟法第74條的規(guī)定,同時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全。也就是說,律師在代理當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)V前臨時(shí)禁令的同時(shí),申請(qǐng)證據(jù)保全;也只有在訴前臨時(shí)禁令申請(qǐng)成功并且在執(zhí)行該禁令的過程中同時(shí)進(jìn)行證據(jù)保全。
(三)確定訴前臨時(shí)措施的管轄法院。訴前禁令和訴前證據(jù)保全案件,由侵權(quán)行為地或被申請(qǐng)人住所地具有相應(yīng)的專利、商標(biāo)、著作權(quán)案件管轄權(quán)的法院管轄。
【范例】訴前停止侵犯專利權(quán)行為申請(qǐng)書。
申請(qǐng)人:××公司。
住所:
郵編:
法定代表人:職務(wù):
電話:傳真:
被申請(qǐng)人:××公司。
住所:
郵編:
法定代表人:職務(wù):
電話:傳真:
案由。
專利侵權(quán)。
請(qǐng)求事項(xiàng)。
查封被申請(qǐng)人庫存的某某藥品,并責(zé)令被申請(qǐng)人停止銷售行為。
事實(shí)與理由。
在申請(qǐng)人訴被申請(qǐng)人專利侵權(quán)糾紛一案中,被申請(qǐng)人已經(jīng)開始銷售侵權(quán)產(chǎn)品,并且準(zhǔn)備擴(kuò)大銷售區(qū)域和銷售規(guī)模,如果不及時(shí)制止,讓被申請(qǐng)人庫存的侵權(quán)產(chǎn)品繼續(xù)銷售,將導(dǎo)致侵權(quán)后果進(jìn)一步擴(kuò)大,給申請(qǐng)人的合法權(quán)益造成難以彌補(bǔ)的損害。
因此,根據(jù)我國《專利法》第六十一條和《最高人民法院關(guān)于對(duì)訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》,特提出申請(qǐng),請(qǐng)求貴院支持。
此致
××省××市中級(jí)人民法院。
申請(qǐng)人:××公司。
法定代表人:
年月日七、律師聲明的寫作技巧。
律師可以接受客戶委托代為發(fā)表聲明函,通過在大眾媒體上以律師聲明的形式,告知公眾權(quán)利人所擁有的權(quán)利情況,這在知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師業(yè)務(wù)中比較多見。
律師聲明主要應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容:1、(本站)權(quán)利狀況,比如專利號(hào)、專利名稱、商標(biāo)注冊(cè)號(hào)、商標(biāo)標(biāo)識(shí)等。2、權(quán)利的種類和范圍,專利可以講明是發(fā)明、實(shí)用新型還是外觀設(shè)計(jì),商標(biāo)可以講明該商標(biāo)核準(zhǔn)的商品或服務(wù)范圍。3、權(quán)利所有人以及利害關(guān)系人。4、權(quán)利的有效期限。5、其他需要公示的事項(xiàng)。
在發(fā)聲明函時(shí),律師必須要審查委托人提供的材料,以保證聲明函內(nèi)容的真實(shí)性、合法性。
隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及和發(fā)展,很多企業(yè)開始建設(shè)自己的網(wǎng)站來開展宣傳或者進(jìn)行電子商務(wù),因此,在網(wǎng)站上通過律師聲明的方式明示權(quán)利是比較通用的做法。
【范例】網(wǎng)站律師聲明。
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若發(fā)現(xiàn)他人侵害本網(wǎng)站所有者合法權(quán)益,本律師將受托依法追究侵權(quán)人的法律責(zé)任。
上海市××律師事務(wù)所。
律師:
二零零六年十二月十六日。
八、律師警告函的寫作技巧。
當(dāng)事人在權(quán)利受到侵害時(shí),經(jīng)常會(huì)委托律師向侵權(quán)人發(fā)出警告函,警告侵權(quán)人停止侵權(quán),然后視實(shí)際情況再?zèng)Q定是否和解或者訴訟。
律師在受托發(fā)警告函時(shí),應(yīng)當(dāng)注意以下問題:
(一)對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查和取證。
一般來說,企業(yè)向律師通報(bào)的是市場(chǎng)上存在侵權(quán)行為的初步線索,對(duì)于這些侵權(quán)行為的具體情況,往往需要律師進(jìn)一步調(diào)查和取證,并將調(diào)查取證的結(jié)果作為發(fā)警告函,或者提起訴訟的依據(jù)。
關(guān)于侵權(quán)調(diào)查和取證的方法,本篇有專章介紹,在此不再贅述。
(二)對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行分析判斷。
律師在掌握相關(guān)證據(jù)后,應(yīng)當(dāng)對(duì)企業(yè)指控的行為進(jìn)行分析、判斷,明確是否構(gòu)成侵權(quán),構(gòu)成何種侵權(quán),在明確了這些法律關(guān)系之后,再?zèng)Q定能否采取相應(yīng)的法律手段。
(三)制作警告函。
律師經(jīng)過專業(yè)分析,判定對(duì)方當(dāng)事人的行為構(gòu)成侵權(quán)后,如果侵權(quán)的危害后果不是很大,可采用發(fā)聲明函或律師函的方法警告侵權(quán)人。警告函應(yīng)當(dāng)力求內(nèi)容簡捷、含義清楚、態(tài)度明確。
通常一份警告函應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容:
1、律師自我介紹并說明委托人的情況。需要注意的是,委托人應(yīng)當(dāng)是享有該知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的人,包括該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的所有人和利害關(guān)系人,必要時(shí)還應(yīng)當(dāng)附上委托人享有該知識(shí)產(chǎn)權(quán)的證明。律師應(yīng)當(dāng)有授權(quán)委托書。
2、直接列舉對(duì)方的侵權(quán)行為并說明其法律后果。有時(shí)根據(jù)需要,律師可以將已經(jīng)取得的對(duì)方侵權(quán)行為的證據(jù)附上,在說明其行為的法律后果時(shí)可以引用相關(guān)法律條文。
3、清楚表明委托人的意見和對(duì)對(duì)方的要求。在說明對(duì)方的行為以及法律后果之后,應(yīng)當(dāng)明確向?qū)Ψ教岢鲆螅热缤V骨謾?quán)、賠償損失、進(jìn)行談判等。
4、對(duì)對(duì)方不接受警告函意見的警告。在警告函的最后,律師應(yīng)當(dāng)明確告知對(duì)方,如果對(duì)方拒絕警告函的內(nèi)容,委托人將保留進(jìn)一步采取法律措施的權(quán)利。
(四)發(fā)送警告函。
制作好警告函后,律師應(yīng)當(dāng)按照侵權(quán)人的確切地址,將警告函的原件發(fā)出。在發(fā)警告函時(shí),最好采用特快專遞的方式,并保留好底單存檔,以證明主張權(quán)利的方式和時(shí)間。如果有侵權(quán)人的傳真,可以先發(fā)送傳真,使侵權(quán)人在第一時(shí)間獲知警告函的內(nèi)容。在發(fā)送警告函之后,應(yīng)及時(shí)確認(rèn)侵權(quán)人是否收到,為下一步工作做好充分準(zhǔn)備。
【范例】律師函。
在一起著作權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛中,代理律師根據(jù)紅林文化公司提供的線索進(jìn)行調(diào)查后發(fā)現(xiàn):光彩歌舞團(tuán)在演出時(shí)使用紅林文化公司一個(gè)知名劇目的名稱大肆宣傳,但演出的實(shí)際內(nèi)容與紅林文化公司知名劇目完全不同,同時(shí)光彩歌舞團(tuán)還大量使用了紅林文化公司創(chuàng)作的劇照、宣傳畫等,造成了觀眾的混淆,給紅林文化公司帶來了巨大損失。根據(jù)這些情況,律師受紅林文化公司委托向光彩歌舞團(tuán)發(fā)出律師警告函:
律師函。
致:光彩歌舞團(tuán)。
本律師受紅林文化公司的委托,就貴團(tuán)在上海演出新風(fēng)雜技舞臺(tái)劇《××》相關(guān)事宜,特函告如下:
一、新風(fēng)雜技舞臺(tái)劇《××》(包括但不限于劇中音樂、服裝設(shè)計(jì)、舞美設(shè)計(jì))和相關(guān)劇照的全部版權(quán),以及該劇特有名稱“××”的全部權(quán)益,由紅林文化公司完全享有。因此,任何未經(jīng)紅林文化公司許可,擅自演出《××》、使用相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”的行為,均構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等法律責(zé)任。
二、據(jù)調(diào)查,貴團(tuán)在未獲得紅林文化公司許可的情況下,于年10月25日開始,在上海演出時(shí)使用《××》劇照及該劇特有名稱“××”,整個(gè)演出按計(jì)劃將持續(xù)至2月28日。
三、貴團(tuán)在以往與紅林文化公司合作的過程中,對(duì)于《××》、相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”的權(quán)益屬于紅林文化公司是明知的。
據(jù)此,紅林文化公司認(rèn)為:貴團(tuán)未經(jīng)許可,擅自使用《××》劇照,涉嫌侵犯紅林文化公司的版權(quán);同時(shí),貴團(tuán)擅自使用該劇特有名稱“××”,引起公眾誤認(rèn),涉嫌不正當(dāng)競(jìng)爭。貴團(tuán)的行為已經(jīng)對(duì)紅林文化公司正在進(jìn)行的市場(chǎng)推廣計(jì)劃造成了惡劣的負(fù)面影響和巨大的經(jīng)濟(jì)損失。
鑒此,本律師特受托聲明:
1、貴團(tuán)應(yīng)當(dāng)自收到本律師函之日起,立即停止包括在上海演出時(shí)使用相關(guān)劇照及該劇特有名稱“××”在內(nèi)的一切涉嫌侵權(quán)行為。
2、貴團(tuán)應(yīng)當(dāng)于1月1日前,對(duì)有關(guān)情況做出書面說明,并制定解決方案,函告紅林文化公司。
3、紅林文化公司保留通過法律手段(包括但不限于申請(qǐng)?jiān)V前禁令、提起訴訟、請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)查處等)追究貴團(tuán)法律責(zé)任的權(quán)利。
請(qǐng)貴團(tuán)慎重考慮,謝謝合作!
北京市××律師事務(wù)所。
律師:
二零零六年十一月二十二日。
九、法律意見書的寫作技巧。
法律意見書是指律師就某特定事項(xiàng)的有關(guān)法律問題所提出的書面意見。
法律意見書是律師執(zhí)業(yè)中的重要文書,寫作法律意見書則是律師執(zhí)業(yè)的主要技能之一。一份形式嚴(yán)謹(jǐn)、結(jié)構(gòu)縝密、分析準(zhǔn)確、論證精當(dāng)?shù)姆梢庖姇粌H是律師為客戶提供專業(yè)法律服務(wù)的工作指南,同時(shí)也是律師對(duì)紛繁復(fù)雜的各種法律關(guān)系宏觀駕馭能力和微觀操作技巧的充分展示。
制作法律意見書不僅要求律師對(duì)相關(guān)事實(shí)做到由表及里、由此及彼、去粗取精、去偽存真的深入掌握,同時(shí)要對(duì)不同法律淵源、不同效力等級(jí)、不同適用范圍的相關(guān)法律文件進(jìn)行細(xì)致分析,從而為解決核心法律問題提供正確的分析意見、出具最優(yōu)的操作方案。因此,一份優(yōu)秀的法律意見書不僅是律師法學(xué)素養(yǎng)的具體實(shí)踐延伸,更是一種律師實(shí)踐操作技能的理性升華。律師只有通過大量實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的積累和細(xì)致的分析研究,才能保證其法律意見書真正做到以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩,才能保證在法律意見書指引下展開的各項(xiàng)業(yè)務(wù)工作的順暢與高效。
1.首部:
(1)標(biāo)題。居中寫明“法律意見書”。
(2)咨詢單位名稱。
(3)有關(guān)事項(xiàng)。
2.正文:
(1)出具法律意見書在政策、法律上的根據(jù)。
(2)具體法律意見和需要明確的有關(guān)事宜以及可行性分析。(3)針對(duì)當(dāng)事人所咨詢的有關(guān)事務(wù)進(jìn)行分析和闡述。
3.尾部:律師及律師事務(wù)所名稱及提出意見的時(shí)間。
(二)法律意見書的寫作技巧。
1.事實(shí)部分。
第一,內(nèi)容完整,包括運(yùn)用背景材料、明確各項(xiàng)事實(shí)間的因果關(guān)系、真實(shí)性描述、剔除多余事項(xiàng)。
第二,行文的表述應(yīng)當(dāng)完備,不要漏掉必要情節(jié),對(duì)于關(guān)鍵細(xì)節(jié)要重點(diǎn)寫清,歸納出爭議焦點(diǎn)所在。
第三,對(duì)于關(guān)鍵事實(shí)要特別交待,比如,某一事件縱向發(fā)展中的橫向關(guān)系,關(guān)鍵材料置于特殊位置加以提示。
第四,描述時(shí)要詳略得當(dāng),把握重點(diǎn),善于總結(jié)歸納。
2.法律分析部分。
第一,要嚴(yán)格按照法律規(guī)定進(jìn)行分析,不能無原則地迎合委托人心理,但也要充分考慮委托人的真實(shí)心理及目的。
第二,做好法律分析的準(zhǔn)備工作。比如,明確重要概念、法律適用及進(jìn)行法律分析的范圍。
第三,適當(dāng)運(yùn)用分析方法。實(shí)踐中,一般要綜合采用以下方法:重點(diǎn)分析法,即選擇關(guān)鍵問題做重點(diǎn)分析;分別分析法,即分清主次,先后分析;全面分析法,即理順各個(gè)法律事實(shí)的關(guān)系,綜合分析,不以偏蓋全。
第四,注意回避法律分析中的常見失誤。比如,以為對(duì)某一法律問題很清楚,從而掉以輕心,用語武斷;重點(diǎn)不突出,結(jié)論不明確,委托人看后不知所云;做假設(shè)性論證時(shí),假設(shè)的前提不嚴(yán)密,導(dǎo)致得出不當(dāng)結(jié)論,引人誤解。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇八
甲方名稱(姓名):。
住所:。
法定代表人姓名:。
職務(wù):。
國籍:。
乙方名稱(姓名):。
住所:。
法定代表人姓名:。
職務(wù):。
國籍:。
為了保護(hù)甲方就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜中涉及的專有信息不被泄漏,經(jīng)友好協(xié)商,甲乙雙方達(dá)成如下協(xié)議:。
1.定義。
1.1專有信息的定義。
1.1.1本協(xié)議所稱的“專有信息”是指甲方所有的商業(yè)信息,包括商業(yè)秘密、技術(shù)秘密、企業(yè)基本情況或與甲方相關(guān)的其他信息,無論是書面的、口頭的、圖形的、電磁的或其他任何形式的信息,包括(但不限于)數(shù)據(jù)、模型、樣品、草案、技術(shù)、方法、儀器設(shè)備和其他信息。
1.2“接收方”:本協(xié)議所稱的“接收方”是指接收專有信息的一方。
1.3“透露方”:本協(xié)議所稱的“透露方”是指透露專有信息的一方。
2.權(quán)利保證。
“透露方”保證其向“接受方”透露的專有信息不侵犯任何第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)及其他權(quán)益。
3.保密義務(wù)。
3.1“接收方”同意嚴(yán)格控制“透露方”所透露的專有信息,保護(hù)的程度不能低于“接收方”保護(hù)自己的專有信息。
但無論如何,“接收方”對(duì)該專有信息的保護(hù)程度不能低于一個(gè)管理良好的企業(yè)保護(hù)自己的專有信息的保護(hù)程度。
3.2“接收方”保證采取所有必要的方法對(duì)“透露方”提供的專有信息進(jìn)行保密,包括(但不限于)執(zhí)行和堅(jiān)持令人滿意的作業(yè)程序來避免非授權(quán)透露、使用或復(fù)制專有信息。
3.3“接收方”保證不向任何第三方透露本協(xié)議及乙方為甲方制作的報(bào)告的存在及任何內(nèi)容。
4.例外情況。
4.1“接收方”保密和不使用的義務(wù)不適用于下列專有信息:。
4.1.1有書面材料證明,“透露方”在未附加保密義務(wù)的情況下公開透露的信息;。
4.1.3有書面材料證明,該專有信息已經(jīng)被“接收方”之外的他方公開;。
4.1.4有書面材料證明,“接收方”通過合法手段從第三方在未受到任何限制的情況下獲得該專有信息。
4.2如果“接收方”的律師通過書面意見證明:“接收方”對(duì)專有信息的透露是由于法律、法規(guī)、判決、裁定(包括按照傳票、法院或政府處理程序)的要求而發(fā)生的,“接收方”應(yīng)當(dāng)事先盡快通知“透露方”,同時(shí),“接收方”應(yīng)當(dāng)盡最大的努力幫助“透露方”有效地防止或限制該專有信息的透露。
5.否認(rèn)許可。
除非“透露方”明確地授權(quán),“接收方”不能認(rèn)為“透露方”授予其包含該專有信息的任何專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)。
6.補(bǔ)救方法。
6.1雙方承認(rèn)并同意如下內(nèi)容:。
6.1.1“透露方”透露的專有信息是有價(jià)值的商業(yè)秘密;。
6.1.2遵守本協(xié)議的條款和條件對(duì)于保護(hù)專有信息的秘密是有必要的;。
6.1.3所有違約對(duì)該專有信息進(jìn)行未被授權(quán)的透露或使用將對(duì)“透露方”造成不可挽回的和持續(xù)的損害。
6.2如果發(fā)生“接收方”違約,雙方同意如下內(nèi)容:。
6.2.2“接收方”向“透露方”支付違約金人民幣10萬元,同時(shí)還應(yīng)當(dāng)賠償甲方的全部經(jīng)濟(jì)損失,包括(但不限于):法院訴訟的費(fèi)用、合理的律師酬金和費(fèi)用、所有損失或損害等等。
7.保密期限。
7.1自本協(xié)議生效之日起,雙方的合作交流都要符合本協(xié)議的條款。
7.2除非“透露方”通過書面通知明確說明本協(xié)議所涉及的某項(xiàng)專有信息可以不用保密,接收方必須按照本協(xié)議所承擔(dān)的保密義務(wù)對(duì)在結(jié)束協(xié)議前收到的專有信息進(jìn)行保密,保密期限不受本協(xié)議有效期限的限制。
8.適用法律。
本協(xié)議受中華人民共和國法律管轄,并在所有方面依其進(jìn)行解釋。
9.爭議的解決。
由本協(xié)議產(chǎn)生的一切爭議由雙方友好協(xié)商解決。
協(xié)商不成,任何一方均有權(quán)向北京仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。
10.生效及其他事項(xiàng):。
10.1本協(xié)議一式四份,甲乙雙方各執(zhí)兩份。
10.2本協(xié)議自簽訂之日起生效,任何于協(xié)議簽訂前經(jīng)雙方協(xié)商但未記載于本協(xié)議之事項(xiàng),對(duì)雙方皆無約束力。
10.3本協(xié)議及其附件對(duì)雙方具有同等法律約束力,但若附件與本協(xié)議相抵觸時(shí)以本協(xié)議為準(zhǔn)。
10.4未盡事宜由雙方友好協(xié)商解決。
甲方(蓋章):乙方(蓋章):。
簽字:簽字:。
日期:年月日日期:年月日
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇九
申訴人:李______,男,_______歲,漢族,_______省______縣______鄉(xiāng)______村人。
被申訴人:郭______,男,______歲,漢族,______省______縣______鄉(xiāng)______村人。
案由:
要求______省高級(jí)人民法院合理地解決我們房崖宅基地糾紛一案,其事實(shí)和理由如下:
上述房屋宅基地是土改時(shí)農(nóng)會(huì)分給我的。解放前郭______是我村18家后臺(tái)之一,村中所有苛捐雜稅均由其指派。我村解放時(shí),郭隨國民黨跑到______縣城藏匿起來,農(nóng)會(huì)將其財(cái)產(chǎn)沒收分配給貧窮農(nóng)民。其中將郭的一座坐北向南院西屋瓦房3間和南屋地基三間分給賀______;北屋瓦房3間和東屋地基3間分給我。我一直執(zhí)管居住至今。時(shí)隔40余年,即________年,郭以持有其祖父郭______土地證為由索要房子。當(dāng)時(shí)經(jīng)大隊(duì)、公社、______縣法院及______地區(qū)中級(jí)人民法院審理,均認(rèn)為此房確系農(nóng)會(huì)分給我的,分后并執(zhí)管多年,郭一直未提出過爭執(zhí),其土地證是錯(cuò)填和誤填,依照法律和事實(shí)將此房判歸我所有。________年郭又申訴到______市中級(jí)人民法院。______市中級(jí)人民法院再審期間,忽略了房子被分出去的事實(shí),避開原一、二審的調(diào)查依據(jù),沒有分析郭______土地證的來歷和事實(shí),簡單機(jī)械地視土地證為唯一依據(jù),而將上述財(cái)產(chǎn)判歸郭所有,我認(rèn)為是錯(cuò)誤的,應(yīng)當(dāng)糾正。其理由如下:
一、________年______縣解放時(shí)郭投敵逃跑,當(dāng)時(shí)農(nóng)會(huì)除給郭留夠住的房以后(郭當(dāng)時(shí)3口人,留有瓦房3間,地基3間),將其余財(cái)產(chǎn)沒收。因我當(dāng)時(shí)4口人,無房子住,住公房內(nèi)。農(nóng)會(huì)干部將郭坐北向南院北屋瓦房3間和東屋地基3間分給我。________年土改時(shí)又確認(rèn)給我。現(xiàn)有土改農(nóng)會(huì)干部政治主任賀______、民兵營長賀______、農(nóng)會(huì)主席賀______都證明北屋是給我的(一、二審卷可查),并出有書面證明,愿到庭作證。
三、此房在我執(zhí)管30余年期間,________年我將房子借給同村賀______居住至______、年。賀_____于________年歸還我后,我一直居住使用至今(賀______的證明二審卷可查,現(xiàn)仍可到村調(diào)查)________年我在東屋地基上蓋房兩間。________年又將北屋西山墻處一棵3尺多圍的大楊樹砍用。郭全家人一直在家,從未提出任何爭執(zhí)和異議。
四、郭的土地證來歷有疑。土改時(shí)因我村小人少,郭又是個(gè)有文化的人,當(dāng)時(shí)的土地證是他幫助填寫的(有證件附后)。由于農(nóng)民沒有文化,不認(rèn)識(shí)字,對(duì)土地證的`作用認(rèn)識(shí)不足,我就是其中的一個(gè)。郭乘機(jī)大耍花招、將分給我的房屋填寫在他祖父郭______的名下。他祖父土改初期就去世了,我村老年人陳______、賀______都可證明。我________年就開始住著此房,________年發(fā)證時(shí)郭______為什么不拿出土地證向我要房子呢?現(xiàn)在提出難道沒有問題嗎?郭就是利用填寫土地證的機(jī)會(huì)從中搗鬼,現(xiàn)在出來進(jìn)行反攻倒算,有些法院就看不出,還判他有理。
申訴請(qǐng)求:
鑒于上述事實(shí)和理由,我請(qǐng)求省高級(jí)人民法院依照審判監(jiān)督程序,依法撤銷______市中級(jí)人民法院(______)民監(jiān)判字第___號(hào)判決,維持原______地區(qū)中級(jí)人民法院(______)___民上字第___號(hào)判決,保護(hù)我的合法權(quán)益。
此致
_________省高級(jí)人民法院。
原告人:(。
簽名。
或蓋章)。
20____年_月_日。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇十
法定代表人:王某。
代理人:律師事務(wù)所律師,聯(lián)系電話13x1。
上訴請(qǐng)求:
一、請(qǐng)求依法撤銷(x2)深寶法民二初字第號(hào)民事判決第一項(xiàng)。
二、請(qǐng)求判令被上訴人依法承擔(dān)一、二審訴訟費(fèi)用。
事實(shí)與理由。
一、原審判決事實(shí)認(rèn)定不清。
被上訴人的訴訟請(qǐng)求有二個(gè),其一是要求返還投資款,其二是要求償還借款。既然原審判決一方面認(rèn)定被上訴人所投資的對(duì)象是上訴人之外一家新公司,與上訴人無關(guān);另一方面又認(rèn)定被上訴人借款給上訴人的行為是與其投資行為在法律上具有關(guān)聯(lián)性,從而將被上訴人的兩個(gè)訴訟請(qǐng)求合案受理。原審判決在認(rèn)定案件事實(shí)時(shí)明顯存在自相矛盾的錯(cuò)誤。合理的做法應(yīng)該是要么認(rèn)定被上訴人投資的對(duì)象是上訴人,要么將兩個(gè)訴訟請(qǐng)求分案受理。
另一方面,原審判決在認(rèn)定事實(shí)時(shí),完全憑借協(xié)議的某些文字的可能的表面意思進(jìn)行認(rèn)定,并完全忽視協(xié)議的整體內(nèi)容所體現(xiàn)出真實(shí)的意思表示,更沒有結(jié)合締約當(dāng)事人事后的履約行為去認(rèn)定各方之間的真實(shí)合意內(nèi)容,必然導(dǎo)致其認(rèn)定事實(shí)不清。
二、原審判決適用法律錯(cuò)誤。
即使假設(shè)本案中雙方的真實(shí)意思是要成立一家新公司,也假設(shè)原審被告一暫時(shí)沒有以相應(yīng)對(duì)價(jià)獲得上訴人的資產(chǎn)所有權(quán),那也只是原審被告一與上訴人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,與原審被告一和被上訴人之間簽訂何種協(xié)議無關(guān)。而實(shí)際上雙方的真實(shí)合意并非去成立一家新公司,而是由于雙方不懂法律卻又在協(xié)議中自以為是地使用詞匯造成的,所謂的“股份合作公司”或“合作股份公司”對(duì)于雙方來說,其真實(shí)意思實(shí)際上是指因?yàn)橹苣衬呈茏尮跤老槌鲎尩墓竟煞莺螅摴九c先前的股東不再相同,導(dǎo)致雙方誤以為原來的xx市xx公司不復(fù)存在,在起草公司章程和補(bǔ)充協(xié)議時(shí)就想當(dāng)然的時(shí)而命名為“股份合作公司”,時(shí)而命名為“合作股份公司”,其實(shí)質(zhì)是對(duì)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律行為的誤解,不清楚即使公司變更了名稱或者變更了股東,公司依然是原先的公司,不是什么新公司,雙方也并不是為了設(shè)立股份合作公司。
因此,原審判決適用合同法第五十二條的規(guī)定進(jìn)行判決,缺乏事實(shí)依據(jù),屬于錯(cuò)誤適用法律,不能因此認(rèn)定合同無效。
從補(bǔ)充協(xié)議可以看出,被上訴人與原審被告一之間真實(shí)的法律關(guān)系實(shí)際上就是原告以xx萬元作為投資款受讓原股東王永祥的百分之三十的股權(quán),上訴人直接收取該xx萬元投資款作為向王永祥的借款進(jìn)行周轉(zhuǎn),王永祥應(yīng)收的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款由上訴人作為借款償還。原審被告一與被上訴人之間又因?yàn)楸簧显V人以管理資源作為出資,將原審被告一的百分之十的股權(quán)調(diào)整給被上訴人,最后形成被上訴人占百分之四十股份、原審被告一占百分之六十股份的股權(quán)結(jié)構(gòu)。
四、上訴人的公司資本實(shí)際上不存在被抽逃的事實(shí),并未違反公司資本維持原則,不能因此認(rèn)定合同無效。
被上訴人的xx萬元投資款和4x萬元借款由上訴人收取,上訴人也按照款項(xiàng)的性質(zhì)分別開具了投資款的收據(jù)和借款的收據(jù)給被上訴人,也充分證明了被上訴人投資上訴人的事實(shí)。在被上訴人實(shí)際全面掌控上訴人公司的幾個(gè)月的時(shí)間里,原審被告一也從未將上訴人的資產(chǎn)轉(zhuǎn)入任何其他公司。無任何抽逃公司資本及違反公司資本維持原則的事實(shí)發(fā)生。
五、被上訴人是上訴人公司股東的身份及全盤掌控公司經(jīng)營的總經(jīng)理身份足以證明:原審被告一與被上訴人之間簽署的公司章程和補(bǔ)充協(xié)議并沒有完全準(zhǔn)確明了地反映出雙方之間的真實(shí)合意,從其整體內(nèi)容和雙方履行協(xié)議的行為來看,其真實(shí)合意應(yīng)推斷為對(duì)上訴人公司的股權(quán)進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓,被上訴人實(shí)際投資對(duì)象為上訴人。
被上訴人與原審被告一之間簽署的公司章程雖然有“合作股份公司”的字眼、補(bǔ)充協(xié)議中又有另外的概念“股份合作公司”的字眼,但是并不能因此認(rèn)定其真實(shí)意思是成立這樣的公司。第一,我國公司法既無“合作股份公司”的公司類型,也無“股份合作公司”的公司類型;第二,被上訴人的投資款是由上訴人開具收據(jù)收取,并非其他公司開具收據(jù);第三,被上訴人在簽署公司章程和補(bǔ)充協(xié)議之后實(shí)際成為了上訴人的股東并實(shí)際全面負(fù)責(zé)上訴人公司的經(jīng)營管理,其投資款經(jīng)由出讓股權(quán)的原股東王永祥同意后借給上訴人作為周轉(zhuǎn)資金使用,且該款項(xiàng)系由被上訴人本人親自決定或?qū)徟鷮?shí)際開支于上訴人的公司業(yè)務(wù)上,并非使用于其他公司的業(yè)務(wù)上,也并非由其他人來決定如何使用。
雖然并沒有完成公司變更登記,但是這種登記行為的未完成,只是缺乏對(duì)抗善意第三人的效力,并不喪失其實(shí)際股東身份在真實(shí)股東內(nèi)部之間的法律效力。
綜上,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,適用法律不當(dāng),導(dǎo)致作出錯(cuò)誤判決,請(qǐng)求予以糾正,撤銷其判決第一項(xiàng)。
此致
xx市中級(jí)人民法院。
二x年二月日。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇十一
訴人:李______,男,_______歲,漢族,_______省______縣______鄉(xiāng)______村人。
被申訴人:郭______,男,______歲,漢族,______省______縣______鄉(xiāng)______村人。
案由:……。
要求______省高級(jí)人民法院合理地解決我們房崖宅基地糾紛一案,其事實(shí)和理由如下:
上述房屋宅基地是土改時(shí)農(nóng)會(huì)分給我的。解放前郭______是我村18家后臺(tái)之一,村中所有苛捐雜稅均由其指派。我村解放時(shí),郭隨國民黨跑到______縣城藏匿起來,農(nóng)會(huì)將其財(cái)產(chǎn)沒收分配給貧窮農(nóng)民。其中將郭的一座坐北向南院西屋瓦房3間和南屋地基三間分給賀______;北屋瓦房3間和東屋地基3間分給我。我一直執(zhí)管居住至今。時(shí)隔40余年,即______年,郭以持有其祖父郭______土地證為由索要房子。當(dāng)時(shí)經(jīng)大隊(duì)、公社、______縣法院及______地區(qū)中級(jí)人民法院審理,均認(rèn)為此房確系農(nóng)會(huì)分給我的,分后并執(zhí)管多年,郭一直未提出過爭執(zhí),其土地證是錯(cuò)填和誤填,依照法律和事實(shí)將此房判歸我所有。______年郭又申訴到______市中級(jí)人民法院。______市中級(jí)人民法院再審期間,忽略了房子被分出去的事實(shí),避開原一、二審的調(diào)查依據(jù),沒有分析郭______土地證的來歷和事實(shí),簡單機(jī)械地視土地證為唯一依據(jù),而將上述財(cái)產(chǎn)判歸郭所有,我認(rèn)為是錯(cuò)誤的,應(yīng)當(dāng)糾正。其理由如下:
一、______年______縣解放時(shí)郭投敵逃跑,當(dāng)時(shí)農(nóng)會(huì)除給郭留夠住的房以后(郭當(dāng)時(shí)3口人,留有瓦房3間,地基3間),將其余財(cái)產(chǎn)沒收。因我當(dāng)時(shí)4口人,無房子住,住公房內(nèi)。農(nóng)會(huì)干部將郭坐北向南院北屋瓦房3間和東屋地基3間分給我。______年土改時(shí)又確認(rèn)給我。現(xiàn)有土改農(nóng)會(huì)干部政治主任賀______、民兵營長賀______、農(nóng)會(huì)主席賀______都證明北屋是給我的(一、二審卷可查),并出有書面證明,愿到庭作證。
三、此房在我執(zhí)管30余年期間,______年我將房子借給同村賀______居住至______、年。賀______于______年歸還我后,我一直居住使用至今(賀______的證明二審卷可查,現(xiàn)仍可到村調(diào)查)______年我在東屋地基上蓋房兩間。______年又將北屋西山墻處一棵3尺多圍的大楊樹砍用。郭全家人一直在家,從未提出任何爭執(zhí)和異議。
四、郭的土地證來歷有疑。土改時(shí)因我村小人少,郭又是個(gè)有文化的人,當(dāng)時(shí)的土地證是他幫助填寫的(有證件附后)。由于農(nóng)民沒有文化,不認(rèn)識(shí)字,對(duì)土地證的作用認(rèn)識(shí)不足,我就是其中的一個(gè)。郭乘機(jī)大耍花招、將分給我的房屋填寫在他祖父郭______的名下。他祖父土改初期就去世了,我村老年人陳______、賀______都可證明。我______年就開始住著此房,______年發(fā)證時(shí)郭______為什么不拿出土地證向我要房子呢?現(xiàn)在提出難道沒有問題嗎?郭就是利用填寫土地證的機(jī)會(huì)從中搗鬼,現(xiàn)在出來進(jìn)行反攻倒算,有些法院就看不出,還判他有理。
申訴請(qǐng)求:
鑒于上述事實(shí)和理由,我請(qǐng)求省高級(jí)人民法院依照審判監(jiān)督程序,依法撤銷______市中級(jí)人民法院(______)民監(jiān)判字第___號(hào)判決,維持原______地區(qū)中級(jí)人民法院(______)___民上字第___號(hào)判決,保護(hù)我的合法權(quán)益。
此致
_________省高級(jí)人民法院。
附:1.申訴書2份;。
2.有關(guān)證明材料五份。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇十二
法定代表人:該店經(jīng)理。
委托代理人:男歲族原籍市。
現(xiàn)在市區(qū)街號(hào)該店副經(jīng)理。
被申訴人(原審原告):市廠。
法定代表人:,該廠廠長。
委托代理人:;,該廠副廠長。
申訴人因貨款糾紛一案不服人民法院()字號(hào)民事裁定書,認(rèn)為該裁定書認(rèn)定事實(shí)不準(zhǔn),裁定不公正,特提起申訴,請(qǐng)求改判,其事實(shí)與理由如下:
申訴人和被申訴人于年月日簽訂購銷合同兩份:一份是申訴人向被申訴人訂購型男涼皮鞋雙,另一份是訂購各式男女皮夾克件。因這些商品具有很強(qiáng)的季節(jié)性,雙方協(xié)議確定:必須于年月日前,將上述商品發(fā)至市,以應(yīng)市場(chǎng)需求。
可是,上訴人未按協(xié)議約定將上述商品按時(shí)發(fā)至市。其中,皮夾克于年月日才到達(dá),拖期達(dá)一個(gè)半月之久,大大錯(cuò)過了市市場(chǎng)的銷售旺季,致使這些商品積壓于倉庫,嚴(yán)重影響了申訴人的資金周轉(zhuǎn),至今尚有男涼皮鞋雙,各式皮夾克件賣不出去,共折合人民幣余元。
盡管如此,為照顧彼此之間的商業(yè)信譽(yù),申訴人曾于年月日出具《經(jīng)濟(jì)合同問題答辯書》,說明了拖欠貨款的原因,主動(dòng)提出償還貨款的計(jì)劃。
不料,貴院在未進(jìn)行調(diào)查研究的情況下,公然判令“……依法采取訴訟保全措施……凍結(jié)百貨商店在____市區(qū)園路信用社的銀行存款元。”這是不公允的。申訴人重申:仍然按照____年____月____日提出的還款計(jì)劃執(zhí)行。對(duì)于目前庫存積壓的商品,積極采取削價(jià)處理措施,將實(shí)收貨款付給被上訴人;或?qū)⒎e壓的商品退回給被上訴人,退回中發(fā)生的運(yùn)雜費(fèi),可由申訴人負(fù)擔(dān)。
此致
___________人民法院。
申訴人:市百貨商店。
法定代表人:
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇十三
申訴人:,男,漢族,年月日出生,住址。
被申訴人:,男,漢族,年月日出生,住址:。
被申訴人:,男,漢族,年月日出生,住址:。
被申訴人:,男,漢族,年月日,住址:。
申訴人因與上列各被申訴人身損害賠償糾紛一案,不服市中級(jí)人民法院事判決,特提出申訴。
申訴請(qǐng)求:
1.請(qǐng)求撤銷市中級(jí)人民法院民事判決。
2.改判被申訴人賠償申訴人死亡賠償金元,其他被申訴人對(duì)此承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
事實(shí)與理由:
一、原審認(rèn)定被申訴人與是合伙關(guān)系,屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,原審原有證據(jù)可充分證明被申訴人是雇工。事實(shí)證據(jù)如下:
有充分證據(jù)證明被申訴人是被申訴人雇工,因此對(duì)于從事雇傭活動(dòng)中致人損害的,雇主應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任:
1已先生效的市中級(jí)人民法院刑事判決書(以下簡稱中院刑事判決書)第六個(gè)證據(jù):
2中院刑事判決書第七個(gè)證據(jù):
3故意傷害案公安分局案卷材料:
以上被已發(fā)生法律效力刑事判決書所采用的證據(jù)完全可以相互印證,足以充分認(rèn)定雇傭事實(shí)。不知出于什么原因,原審對(duì)于上述證據(jù)不予采用,反而認(rèn)定與屬于合伙關(guān)系,該認(rèn)定缺乏證據(jù)支持,且導(dǎo)致對(duì)于同一事實(shí)的認(rèn)定,市中級(jí)人民法院民事判決與刑事判決分別作出互相矛盾的認(rèn)定。
二、原審認(rèn)為申訴人主張精神損害撫慰金欠缺法律依據(jù)及認(rèn)為雇員遭受雇傭關(guān)系以外的第三人損害的,雇員只能向第三人要求賠償,均屬于適用法律錯(cuò)誤,理由如下:
1.依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(20xx年5月1日期施行)第18條與29條規(guī)定:在人身損害死亡案件中,賠償權(quán)利人既可以主張死亡賠償金,同時(shí)也可以主張精神損害撫慰金,兩者并不重復(fù),而原審法院卻認(rèn)為申訴人主張精神損害撫慰金沒有法律依據(jù),明顯屬于適用法律錯(cuò)誤。
2.依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條規(guī)定:雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受第三人人身損害的,賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任,也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任,該規(guī)定賦予賠償權(quán)利人選擇權(quán),即既可追訴第三人,也可追訴雇主。而原審法院卻認(rèn)定為申訴人已向第三人主張賠償,就不能向雇主主張賠償,顯然也是適用法律錯(cuò)誤。
由于原一、二審認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,適用法律錯(cuò)誤,導(dǎo)致申訴人一家在痛失親人后,到處奔走,消耗大量精力以及訴訟費(fèi)、律師費(fèi),卻未能追到一分錢賠償款,家庭陷入絕境之中。
綜上所述,原審判決認(rèn)定被申訴人與屬于合伙關(guān)系,缺乏證據(jù)證明,且與先生效的刑事判決書所查明事實(shí)相矛盾,同時(shí),原審適用法律錯(cuò)誤,依據(jù)新修改的《民事訴訟法》第179條第(二)、(六)項(xiàng)規(guī)定,特提起申訴,請(qǐng)貴院再審并支持申訴人的請(qǐng)求。
此致
江西省高級(jí)人民法院。
申訴人:
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇十四
原告:姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址、聯(lián)系方式。
被告:姓名、性別、出生年月、民族、工作單位、職業(yè)、住址、聯(lián)系方式。
請(qǐng)求事項(xiàng):(寫明向法院起訴所要達(dá)到的目的)。
事實(shí)和理由:(寫明起訴或提出主張的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù),包括證據(jù)情況和證人姓名及聯(lián)系地址)。
此致
××××人民法院。
原告人:(簽名或蓋章)。
××××年×月×日。
附:1.本訴狀副本×份(按被告人數(shù)確定);
2.證據(jù)××份;
3.其他材料××份。
【擴(kuò)展閱讀】。
(1)標(biāo)題。須注明為《民事起訴狀》。
(2)當(dāng)事人的自然情況。
即原告和被告的基本情況,當(dāng)事人的自然情況有兩種情形:一為自然人的,一為法人的。當(dāng)事人為自然人時(shí),原告就寫明姓名、性別、出生年月、民族、職業(yè)、工作單位、住址和聯(lián)系方式等如圖一。當(dāng)事人是法人時(shí),原告應(yīng)寫明名稱、地址、聯(lián)系方式、法人代表的姓名、職務(wù)。如果委托有代理人,還要寫明委托代理人姓名、性別、年齡、民族、職務(wù)、工作單位,住址和聯(lián)系方式如圖二。原告在寫明自身情況的同時(shí),還要寫明被告的情況。因?yàn)椤坝忻鞔_的被告”是人民法院受理案件的法定條件之一。被告基本情況的寫法和原告相同,如有的項(xiàng)目不知道的可以不寫,但必須寫明被告的姓名與住址或所在地。
(3)訴訟請(qǐng)求。要寫明請(qǐng)求法院解決什么問題,提出明確的具體要求。如有多項(xiàng)要求的,可以分項(xiàng)表述。例如下圖所示。
(4)事實(shí)與理由。提出訴訟請(qǐng)求后,就要為其請(qǐng)求提供充足的依據(jù)。首先是擺事實(shí)。要把雙方當(dāng)事人的法律關(guān)系,發(fā)生糾紛的原因,經(jīng)過和現(xiàn)狀,特別是雙方爭議的焦點(diǎn),實(shí)事求是地寫清楚(如下圖一紅色框中那部分)。講道理是要進(jìn)行分析,明確責(zé)任,并援引有關(guān)法律和政策、規(guī)定(如下圖二紅色框中那部分)。
(5)受訴法院。根據(jù)法院管轄、民事起訴狀要寫明受訴法院。
(6)落款。末尾要有原告姓名的簽名,或蓋章以及民事起訴狀的遞交時(shí)間。
(7)附件。須說明本訴狀副本份數(shù)、證據(jù)份數(shù)以及其他材料的份數(shù)。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇十五
申訴人*有限公司,法定代表人,駐xx市。
被申訴人*有限公司,法定代表人,駐膠州市。
申訴請(qǐng)求:申訴人不服()濰商終字第號(hào)民事判決書,請(qǐng)求對(duì)該案提起再審。
事實(shí)和理由:
申訴人與被申訴人買買合同糾紛一案經(jīng)xx市人民法院和山東省濰坊市中級(jí)人民法院兩審終審已作出生效判決,認(rèn)定被申訴人欠申訴人貨款88969.54元。申訴人不服,特提起申訴,事實(shí)和理由如下:
該案在一審、發(fā)回重審以及終審的審理過程中出現(xiàn)三組證據(jù),分別為:
一、申訴人與被申訴人于x年7月18日簽訂付款協(xié)議,約定:1、于x年7月內(nèi)付款90000元;2、于x年8月內(nèi)付款190000元;3、于x年9月將余款全部付清。協(xié)議簽訂后,被申訴人僅在x年8月7日向申訴人付款x0元,該筆付款也是被申訴人對(duì)申訴人的最后一次付款。
上述協(xié)議雖然沒有明確欠款的總額,但可以確定的是,截止x年7月18日,被申訴人至少尚欠申訴人貨款280000元。該欠款額減去其于x年8月7日向申訴人支付的x0元貨款,至申訴人起訴時(shí),被申訴人至少還有260000元貨款尚未償付。
二、在雙方買買合同履行過程中,被申訴人向申訴人交付的轉(zhuǎn)賬支票里有23張因賬戶余額不足或支票密碼不符等原因而未得到兌付,票面金額共計(jì)724947.54元。根據(jù)被申訴人提供的對(duì)賬清單,在申訴人第一次遭到拒付,即x年5月12日之后,被申訴人又向申訴人付款8筆計(jì)235221.45元,并稱該款系為彌補(bǔ)出現(xiàn)退票的轉(zhuǎn)賬支票款。
根據(jù)上述退票和付款的事實(shí),不論被申訴人欠申訴人的貨款總額是多少,也不論在x年5月12日之后雙方是否又發(fā)生過買賣關(guān)系,但完全可以確認(rèn)被申訴人應(yīng)再向申訴人支付因支票遭到拒付的款項(xiàng)為489726.09元(724947.52元—235221.45元=489726.09元)。
三、在一審審理過程中,被申訴人曾自認(rèn)兩項(xiàng)事實(shí):1、從x年到x年共支付給申訴人貨款620多萬元,現(xiàn)在還欠50000元左右;2、發(fā)生23張銀行退票后,被申訴人共向申訴人支付了462929.1元,其中的382277.25元是用于彌補(bǔ)23張?jiān)獾酵似钡闹笨畹模瑢?shí)際尚有342670.29元未予彌補(bǔ)。
根據(jù)被申訴人上述自認(rèn)的事實(shí),至少可以認(rèn)定被申訴人的欠款總額應(yīng)為39萬元左右(342670.29元+50000元左右)。
山東省濰坊市中級(jí)人民法院沒有采信上述任何一組證據(jù),而是在二審?fù)忂^程中數(shù)次組織雙方對(duì)賬,將對(duì)賬時(shí)雙方均無爭議的事實(shí)予以認(rèn)定,但對(duì)爭議事實(shí)未作全面審理,對(duì)不利于被申訴人的證據(jù)視若無睹,而直接采信了不利于申訴人的相關(guān)證據(jù),從而武斷的作出了被申訴人只欠申訴人88969.54元貨款的錯(cuò)誤判決。
申訴人認(rèn)為:
一、終審法院在庭審中組織雙方對(duì)賬違背了法官居中裁判的原則。
終審法院在庭審過程中,回避了雙方此前提交的付款協(xié)議、對(duì)賬清單、轉(zhuǎn)賬支票、退票理由書以及當(dāng)事人陳述等證據(jù)材料,而另行組織雙方對(duì)賬,這是一種典型的糾問式審判模式,嚴(yán)重違背了法官居中裁判的原則。
再者,是否對(duì)賬是雙方當(dāng)事人的權(quán)利,是當(dāng)事人處分權(quán)的體現(xiàn)。該案所涉證據(jù)并不屬于法院主動(dòng)調(diào)取和當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)取的范疇,對(duì)事實(shí)的證明責(zé)任應(yīng)由主張?jiān)撌聦?shí)的當(dāng)事人承擔(dān),是否提供證據(jù)、提供什么樣的證據(jù)由當(dāng)事人自主決定,法院僅需根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)對(duì)事實(shí)作出判決即可。法院的審判權(quán)可以監(jiān)督當(dāng)事人的處分權(quán),但不得無端干預(yù)當(dāng)事人的處分權(quán)。而且,該案中雙方當(dāng)事人在不足兩年的時(shí)間里共發(fā)生買賣關(guān)系二百余次,其間未形成一份可以明確欠款數(shù)額的對(duì)賬單等證據(jù)。如此龐雜的業(yè)務(wù)關(guān)系,顯然無法僅在幾次庭審中就核對(duì)清楚,而終審法院的判決所依據(jù)的主要就是其組織對(duì)賬所形成的所謂無爭議事實(shí)。
二、終審法院應(yīng)以“法律真實(shí)”為證明要求和以“高度蓋然性”為證明標(biāo)準(zhǔn)對(duì)該案作出判決。
該案中,申訴人和被申訴人所提供或自認(rèn)的證據(jù)雖然沒有達(dá)到欠款數(shù)額非常明確的證明作用,但是通過各組證據(jù)材料所形成的證據(jù)鏈完全可以證明雙方之間存在欠款事實(shí),以及欠款數(shù)額至少在260000元以上。民事訴訟的功能在于補(bǔ)償,證明標(biāo)準(zhǔn)只要達(dá)到蓋然性占優(yōu)即可,案件事實(shí)是發(fā)生在過去的事實(shí),它是不可能完整的重現(xiàn)于法庭之上的,法官應(yīng)從追求“客觀真實(shí)”的證明要求,轉(zhuǎn)向追求“法律真實(shí)”的證明要求,只要是依法定程序認(rèn)定的證據(jù)能夠得到的真實(shí),就是法官所要認(rèn)定的法律上的客觀真實(shí)。
申訴人在該案中提供的付款協(xié)議、轉(zhuǎn)賬支票、退票理由書等書證屬于不變證據(jù),而終審法院組織雙方對(duì)賬所形成的證據(jù)材料屬于當(dāng)事人陳述,是可變證據(jù),而且每次對(duì)賬都可能會(huì)產(chǎn)生不同的對(duì)賬結(jié)果。因此,對(duì)賬結(jié)果在證明力上不足以抗辯申訴人提供的書證。綜合全面衡量應(yīng)認(rèn)為申訴人提供的證據(jù)處于優(yōu)勢(shì)。只要申訴人一方的證據(jù)能形成一個(gè)優(yōu)勢(shì)的狀態(tài),就可以去認(rèn)定案件事實(shí)。
三、終審法院不應(yīng)回避被申訴人曾自認(rèn)欠款總額為39萬元左右的事實(shí)。
當(dāng)事人對(duì)事實(shí)的自認(rèn)可以免除對(duì)方當(dāng)事人的舉證責(zé)任,這是我國民事訴訟法對(duì)自認(rèn)制度的規(guī)定。在訴訟過程中自認(rèn)一經(jīng)作出,不僅對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生約束力,對(duì)法院的裁判行為也產(chǎn)生約束力。對(duì)當(dāng)事人而言,一方當(dāng)事人的自認(rèn)行為免除對(duì)方當(dāng)事人的舉證責(zé)任。對(duì)法院而言,法院應(yīng)當(dāng)受當(dāng)事人自認(rèn)的事實(shí)約束,依當(dāng)事人自認(rèn)的事實(shí)作出裁判。而本案中,被申訴人自認(rèn)欠款39萬元左右的事實(shí)就是賦予申訴人的最大的證據(jù)優(yōu)勢(shì),而且本案中被申訴人的自認(rèn)并不存在法律上規(guī)定的可以撤回的情形。
但是,本案的終審法官回避了被申訴人自認(rèn)的這一事實(shí),又另外組織雙方對(duì)賬,對(duì)此前的審理程序中出現(xiàn)的各份有利于申訴人的證據(jù)拒絕采信,僅依據(jù)法庭組織的對(duì)賬結(jié)果這一單一證據(jù)就作出了一個(gè)明顯不利于申訴人的判決,并未全面、客觀的去審核認(rèn)定證據(jù),這顯然是不符合證據(jù)認(rèn)定規(guī)則的。
綜上所述,本案終審法官未全面綜合的去認(rèn)定證據(jù),故意回避當(dāng)事人在訴訟過程中提交的各份書證以及當(dāng)事人自認(rèn)的事實(shí),僅僅依據(jù)單一證據(jù)最終作出了明顯不利于申訴人的錯(cuò)誤判決。為維護(hù)申訴人的合法權(quán)益、維護(hù)法律的公平正義,特提起申訴,懇請(qǐng)貴院予以再審。
此致
山東省高級(jí)人民法院。
附:申述狀副本三份。
申訴人:*有限公司。
x年三月二十五日。
2023年法律文書之民事申訴狀(熱門16篇)篇十六
申訴人(原終審上訴人):___,女,20____年11月28日出生,廣東省湛江市人,住___大街2號(hào)402房。
電話:
被申訴人(原終審上訴人):___,男,20____年7月27日出生,河南省臨潁縣人,住___街18號(hào)第三幢504房。
電話:
申訴人訴被申訴人離婚糾紛一案,由廣東省中山市中級(jí)人民法院審理并作出終審判決,現(xiàn)申訴人不服該院作出的中中民終字第__號(hào)判決,特提出申訴,申訴請(qǐng)求和事實(shí)及理由如下:
申訴請(qǐng)求:
1、撤銷原終審判決,發(fā)回原審法院重新審理。
2、本案訴訟費(fèi)用由被申訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
原終審法院判決認(rèn)為原審法院認(rèn)定事實(shí)基本清楚,適用法律正確,除對(duì)婚生兒子的撫養(yǎng)權(quán)處理和共同財(cái)產(chǎn)部分計(jì)算有誤,本院依據(jù)查證的事實(shí)予以變更外,其余可予維持。原終審法院判決:
二、變更原審判決第二項(xiàng)為:婚生兒子宋沛衡由宋廣生負(fù)責(zé)撫養(yǎng),嚴(yán)錦珊一次性支付66500元給宋廣生作為宋沛衡的撫養(yǎng)費(fèi)(按每月500元從20____年12月起計(jì)至宋沛衡18周歲時(shí)止)。
三、變更原審判決第六項(xiàng)為:銀行存款共1941750.57元,由宋廣生、嚴(yán)錦珊各占一半。四、將原審判決嚴(yán)錦珊應(yīng)當(dāng)支付給宋廣生的存款由211874.94元變更為447491.73元。針對(duì)上述判決,申訴人認(rèn)為原終審法院判決在認(rèn)定事實(shí)及適用法律上均有錯(cuò)誤。
一、原終審法院在認(rèn)定事實(shí)上有錯(cuò)誤。
(一)、夫妻感情破裂,并導(dǎo)致離婚是由于被申訴人的過錯(cuò)造成。有足夠的證據(jù)證明被申訴人與江蘇鹽城一姓朱的女子關(guān)系甚密,并已經(jīng)生有一子。20____年1月17日,申訴人在東悅軒酒樓看到被申訴人與該酒樓服務(wù)員朱某摟抱在一起,據(jù)朱某的同事和朋友反映,被申訴人與朱某已生有一子,朱某也正是因?yàn)橛辛松碓卸坏貌晦o職,離開酒樓。此外,朱某懷孕后,其男友很生氣,舉報(bào)到東區(qū)計(jì)生辦。東區(qū)計(jì)生辦也證實(shí),確曾要求過朱某交出計(jì)生證和結(jié)婚證,否則要強(qiáng)行墮胎,后朱某謊稱回家取就一去不返。事后,被申訴人宋廣生替朱某交納了一筆高額擔(dān)保金。被申訴人的上述重婚行為應(yīng)當(dāng)受到法律的制裁,但是原終審法院卻不顧事實(shí)的真相,反而認(rèn)為是申訴人嚴(yán)錦珊在夫妻關(guān)系存續(xù)期間與其他男性發(fā)生不正當(dāng)?shù)母星殛P(guān)系,導(dǎo)致了夫妻感情徹底破裂,判定嚴(yán)錦珊承擔(dān)導(dǎo)致本案糾紛的全部過錯(cuò)責(zé)任,此事實(shí)認(rèn)定缺乏足夠的證據(jù)。其一,被申訴人ze:initial;background-repeat:initial;background-attachment:initial;background-origin:initial;background-clip:initial;"提供的巡警證明只是巡警個(gè)人事后的主觀臆斷,并非巡警在執(zhí)行公務(wù)時(shí)給當(dāng)事人錄的口供,也不是公安部門認(rèn)可的巡警ze:initial;background-repeat:initial;background-attachment:initial;background-origin:initial;background-clip:initial;"日記、報(bào)告。光憑申訴人在大街上與兩個(gè)男的爭吵就能斷定申訴人與其他男性發(fā)生不正當(dāng)?shù)母星殛P(guān)系嗎?如果要認(rèn)定不正當(dāng)?shù)母星殛P(guān)系,為什么不找當(dāng)事人來問了清楚,難道第三人的主觀猜測(cè)可以作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)嗎?其二,被申訴人出示申訴人的電話記錄,以此稱申訴人與陳國鋒之間有不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系。原終審法院在沒有找陳國鋒來查證的情況下就片面地采納了被申訴人的主觀猜測(cè)。綜上,原終審法院并沒有認(rèn)定清楚離婚的過錯(cuò)方,片面地采納被申訴人的單方證據(jù)得出了錯(cuò)誤的結(jié)論。
(二)、原終審法院將申訴人已經(jīng)用于買房和消費(fèi)的款項(xiàng)重復(fù)計(jì)入夫妻共同財(cái)產(chǎn),如此重復(fù)計(jì)算是錯(cuò)誤的。申訴人名下的部分存款已用于購買房產(chǎn)和生活消費(fèi)。其中,45萬元用于入股中山市新圖房地產(chǎn)經(jīng)營服務(wù)公司,該公司于20____年5月11日成立,申訴人占有90%的股份。此外,購買陽光花地703房、雍景園e2—802房所支付的首期人民幣245800元,703房裝修款18.5萬元,均是申訴人從上述款項(xiàng)中支付。原終審法院在計(jì)算夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí),并沒有扣除消耗掉的款項(xiàng),更錯(cuò)誤的是把款項(xiàng)跟所購買的房產(chǎn)加到一起,無形中加大了夫妻共同財(cái)產(chǎn),不符合申訴人目前的財(cái)產(chǎn)狀況,其做法更是加大了申訴人的負(fù)擔(dān)。
(三)、申訴人并沒有轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財(cái)產(chǎn),申訴人所保管的1910000元不應(yīng)作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。申訴人于___9年12月6日轉(zhuǎn)出的20萬元,20____年1月26日至同年10月20日從股票帳戶轉(zhuǎn)出80多萬元,其后申訴人又轉(zhuǎn)出數(shù)筆款項(xiàng)到其母親梁鳳姬的帳戶上,上述款項(xiàng)均是申訴人歸還父母和親戚的借款。原終審法院對(duì)申訴人提交的事實(shí)和證據(jù)都不予采納,而一味片面的采納被申訴人的意見,實(shí)在讓人費(fèi)解。此外,被申訴人是于20____年10月24日提起離婚訴訟,也就是說上述存款轉(zhuǎn)出期間申訴人、被申訴人還未進(jìn)行離婚訴訟。申訴人并沒有預(yù)計(jì)到被申訴人會(huì)起訴離婚,從申訴人一審期間不同意離婚可以看出,申訴人是在毫無防備的情況與被申訴人打離婚官司的,因此,申訴人根本沒有理由會(huì)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《婚姻法》第47條之規(guī)定:離婚時(shí),一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的,分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí),對(duì)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。根據(jù)上述法律規(guī)定,構(gòu)成一方轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財(cái)產(chǎn)的時(shí)間條件是離婚時(shí),而申訴人的上述行為均發(fā)生在離婚訴訟之前,上述款項(xiàng)也已用于償還債務(wù),并不屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。
(五)、原終審法院將申訴人錯(cuò)誤地認(rèn)定為本案的過錯(cuò)方,將婚生兒子宋沛衡的撫養(yǎng)權(quán)錯(cuò)誤地判給了被申訴人。原終審法院認(rèn)為申訴人“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間與其他男性發(fā)生不正當(dāng)?shù)母星殛P(guān)系,導(dǎo)致夫妻感情徹底破裂,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)導(dǎo)致本案糾紛的'全部過錯(cuò)責(zé)任”,這是缺乏證據(jù),不顧事實(shí)真相所作出的錯(cuò)誤結(jié)論。被申訴人宋廣生在外與朱某發(fā)生不正當(dāng)關(guān)系,連兒子都已經(jīng)生出來了,朱某的同事、朋友以及東區(qū)計(jì)生辦都可以做證,為什么法院在沒有進(jìn)行調(diào)查、核實(shí)的情況下,對(duì)申訴人提交的證據(jù)不予采納?而對(duì)被申訴人提交的純屬個(gè)人意見的證明為何卻如此執(zhí)著?被申訴人在夫妻關(guān)系存續(xù)期間與其他女性發(fā)生不正當(dāng)?shù)母星殛P(guān)系,是其導(dǎo)致了夫妻感情徹底破裂,本案的過錯(cuò)方是被申訴人宋廣生,申訴人嚴(yán)錦珊是丈夫的離婚鬧劇中的受害者。因此,按照對(duì)子女的撫養(yǎng)權(quán)有利于無過錯(cuò)方,有利于子女健康成長的原則,婚生兒子宋沛衡應(yīng)該由嚴(yán)錦珊負(fù)責(zé)撫養(yǎng)。
此外,婚生兒子宋沛衡已經(jīng)9歲,能按自己的意志發(fā)表意見,由于長時(shí)間與母親生活在一起,對(duì)母親的感情非常深厚,其多次向被申訴人要求回外祖父母家均被阻撓。根據(jù)《最高人民法院印發(fā)關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見的通知》第3條第2項(xiàng)之規(guī)定:子女隨其生活時(shí)間較長,改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長明顯不利的,對(duì)兩周歲以上未成年的子女,父方和母方均要求隨其生活,可予優(yōu)先考慮。
(六)、本案是離婚訴訟,申訴人并不是本案的過錯(cuò)方,因此原終審法院判決申訴人承擔(dān)比被申訴人更多的訴訟費(fèi)沒有法律依據(jù)。被申訴人在夫妻關(guān)系存續(xù)期間與其他女性發(fā)生不正當(dāng)感情關(guān)系,導(dǎo)致夫妻感情徹底破裂,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)導(dǎo)致本案過錯(cuò)的全部過錯(cuò)責(zé)任,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)比申訴人多的訴訟費(fèi)。由于原終審法院嚴(yán)重偏袒被申訴人,導(dǎo)致訴訟費(fèi)的判決上也出現(xiàn)不公正。
二、原終審法院在適用法律上亦有錯(cuò)誤。
由于原審及終審法院在認(rèn)定事實(shí)上存在錯(cuò)誤,所以原審判決適用《中華人民共和國婚姻法》第三十二條第三款第五項(xiàng)、第三十六條第三款、第三十七條、第三十九條的規(guī)定是錯(cuò)誤的。而終審判決適用《民事訴訟法》第一百五十三條第三款第(一)、(三)項(xiàng)之規(guī)定,維持、變更原審判決亦為錯(cuò)誤。
綜上所述,由于原終審法院在認(rèn)定事實(shí)及適用法律上均有錯(cuò)誤,所以申訴人提出申訴,懇請(qǐng)貴院依法受理,并撤銷原終審判決,發(fā)回原審法院,責(zé)令原審法院重新審理。
此致
中山市人民法院。
申訴人:
___。
___年。
____月____日。